行政法理論文

　　古典文學(xué)常見(jiàn)論文一詞，謂交談辭章或交流思想。當代，論文常用來(lái)指進(jìn)行各個(gè)學(xué)術(shù)領(lǐng)域的研究和描述學(xué)術(shù)研究成果的文章，簡(jiǎn)稱(chēng)之為論文。下面是行政法理論文，請參考！

　　行政法理論文

　　淺談行政法規與司法審查制度間的比較分析

　　一．我國行政不作為司法審查制度的缺陷

　　(一)受案范圍方面

　　根據《行政訴訟法》第十一條和第五十四條的規定，我國行政不作為司法審查的受案范圍僅限于:申請許可證或執照類(lèi)，申請保護人身權、財產(chǎn)權，申請發(fā)放撫恤類(lèi)，法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政不作為，行政復議機關(guān)的復議不作為�？傮w上來(lái)說(shuō)，這種關(guān)于行政不作為司法審查受案范圍的局限性主要在于:

　　(1)可訴的行政不作為僅限于侵害到行政相對人個(gè)人合法權益的具體行政不作為和行政復議不作為。我國現行法律對行政不作為訴訟的救濟范圍規定得過(guò)于狹窄，無(wú)法對所有的行政不作為給予應有的補救，［2］這不僅使公民、法人和其他組織的合法權益得不到及時(shí)有效的保障，更嚴重的是，行政不作為嚴重地降低了行政效能，同時(shí)影響了政府形象，是官場(chǎng)腐敗的另一種形態(tài)。

　　(2)行政不作為的訴訟標的僅限于人身權、財產(chǎn)權的侵害。其他權益則需要法律、法規的規定。不過(guò)，在一些單行行政法律規范和司法實(shí)踐之中，行政不作為的訴訟標的有逐漸擴大的趨勢，如受教育權。

　　(3)行政不作為的訴訟主體資格受到嚴格限制。起訴主體是與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人和其他組織，如果沒(méi)有法律上的利害關(guān)系，且在具體行政行為的范圍內，則不能算作適格的起訴主體(被訴主體也有限制)。不過(guò)，最高法院的司法解釋對當事人的起訴資格做出了一些擴大，如競爭權人、相鄰權人的起訴資格得到確認，但仍然否定了行政公益訴訟的原告起訴資格。

　　(二)起訴期限方面

　　最高人民法院《關(guān)于執行(中華人民共和國行政訴訟法＞若干問(wèn)題的解釋》四十一條規定:“行政機關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長(cháng)不超過(guò)2年�！鄙鲜鲆幎▋忍N以下學(xué)理:

　　(1)包括明確拒絕的積極的作為和消極的不作為行為在內;

　　(2)未告知訴權和起訴期限，亦當然包括對公民、法人或者其他組織不作為，不可能告知訴權或者起訴期限的情形。換句話(huà)講，也就是在所謂不作為的案件中，起訴人直接等同于并享受“未告知”的相關(guān)訴權保護條款。

　　(3)原告方的范圍既包括行政行為相對人，也可以包括相關(guān)人、相鄰人等“關(guān)系方”。從以上三種不爭事實(shí)說(shuō)起，作為公民、法人和其他組織在對不作為行為進(jìn)行起訴時(shí)，特別是“關(guān)系方”，即有“法律上的利害關(guān)系”方，肯定因不知訴權或起訴期限，理所當然享有從知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起，最長(cháng)不超過(guò)2年的權利。［3］而在司法實(shí)踐之中，對于作為的具體行政行為，行政機關(guān)做出積極的、明示的行政行為，行政行為的做出之日就是相對人起訴期限的起算之日，對此，行政相對人可以很輕松地依據《行政訴訟法》第三十八條、三十九條的規定，在特定的起訴期限內行使訴權。而不作為的具體行政行為，是行政機關(guān)消極地不作為，即對相對人的請求既不肯定，也不否定，或者無(wú)限期地拖延時(shí)日，對此，不能確定相對人是否知道行政機關(guān)做出具體行政行為的時(shí)間，也就無(wú)法套用對明示拒絕申請行為起訴期限的確定方式。

　　(三)侵權賠償方面

　　對行政不作為提起國家賠償的問(wèn)題，國外已經(jīng)有一系列相對比較完備的理論和法律。而反觀(guān)我國現行的法律，對行政不作為侵害相對人權益所造成的損失，是否應當承擔賠償責任，如何確定損失和查明證據，如何確定賠償責任的范圍和條件、采取何種具體方式承擔賠償責任等等一系列相關(guān)問(wèn)題，均未作出明確的規定。雖然《國家賠償法》中已規定對因具體行政行為違法而導致相對人合法權益遭受損害的情形應承擔賠償責任。但該法對行政不作為造成相對人合法權益受損是否可申請國家賠償的問(wèn)題，卻并沒(méi)有作出明確規定，這不能不說(shuō)是我國行政訴訟領(lǐng)域的一大遺憾。另一方面，對受害人的賠償中也存在著(zhù)以下幾個(gè)問(wèn)題:如賠償范圍限定于人身權和財產(chǎn)權、賠償內容限定于實(shí)際損失及賠償形態(tài)限定于違法行為等。

　　二、我國行政不作為司法審查制度的重構

　　(一)適當拓展行政不作為案件的審查范圍

　　1．被告的'職權范圍。被告應向法庭提交該機關(guān)法定職責的法律規范，包括法律、法規、規章乃至地方規范性文件中關(guān)于該機關(guān)職權范圍的規定。有的被告認為只須提供規章或地方規范性文件，而法律、法規俯拾皆是、眾所周知，可以不必提供，這種認識是錯誤的。原告同樣可以提供對被告所提供文件效力予以否定的規范性文件。法院綜合這些法律規范來(lái)判斷被告是否具備相對應的法定職責。

　　2．審查的期限。被告應向法庭提供對相關(guān)申請事項辦理期限的法律依據，法庭據此來(lái)確定被告是否按時(shí)辦理，如果確認逾期，被告行為則構成拖延履行法定職責，屬于行政不作為。如果法律規范對相關(guān)申請事項的辦理期限未予以明確規定，筆者認為可以參照該機關(guān)通常的辦理期限來(lái)確定，法官也可以行使自由裁量權，按能為大多數人所接受的合理期限來(lái)推定。

　　3．審查法定條件。被告應向法庭提供審批原告申請事項所需要的條件和作出各種決定所依據的法律、法規、規章或地方性規范性文件，并列舉出原告申請不符合法律規范或不具備審批條件的證據，原告當然也可以舉證反駁。如果確認被告拒絕申請的理由是成立的，法院應認定其行為合法，沒(méi)有必要再進(jìn)行審查，相反，可以進(jìn)一步審查被告和原告提供的證據;如果確認原告申請完全符合申請條件且被告也不持異議的，可以判決被告批準申請事項;如果法庭認為原告申請完全符合申請條件但被告持有異議的，則不宜替代行政權，應判決被告在一定期限內重新審查。

　　(二)完善我國行政不作為的救濟措施

　　1．完善救濟范圍。就我國現行法律而言，對行政不作為的救濟主要局限于具體行政不作為，即行政主體未履行作為義務(wù)以至于侵害到相對人個(gè)人合法權益的情形。事實(shí)上，行政不作為不僅包括侵犯個(gè)人權益不作為，還包括侵犯公共利益的不作為;不僅包括具體行政不作為，還包括抽象行政不作為;不僅包括完全的不作為;還包括不完全的不作為。將救濟范圍僅局限于侵犯個(gè)人利益的具體的行政不作為，不但不能對受侵犯的利益給予相應的補救，而且與行政法治的要求相背離。對此，筆者認為，應當將抽象行政不作為、損害公共利益的不作為與不完全的不作為一并納入行政不作為的救濟范圍。在這方面，很多國家增加了維護公益訴訟，比如，在英國，法院從20世紀50年代起通過(guò)布萊克和麥克沃特等判例，確立了對損害公共利益的行政不作為之司法救濟，即只要某公民是該公共利益的享受者，在對該行政不作為的救濟手段已經(jīng)窮盡時(shí)，就有權向法院起訴，請求頒發(fā)執行令。

　　2．完善救濟方式。對行政不作為的司法救濟一般有確認違法、責令履行、責令賠償三種方式。在司法實(shí)踐中，前兩種方式經(jīng)常被使用，責令賠償的方式則往往不受重視。在國外，對違法的行政不作為負賠償責任，這種情況早已有之，如美國的《聯(lián)邦侵權賠償法》規定，行政賠償責任的范圍，既包括政府官員的違法作為行為，也包括其不作為行為。在我國，根據法律規定，責令賠償的適用須符合下列三個(gè)條件:

　　(1)必須是給行政相對人造成了實(shí)際的損害，這種損害是客觀(guān)存在的而非假想的，是直接的而非間接的;

　　(2)行政不作為與行政相對人的損害之間有因果關(guān)系，只要行政主體的法定作為義務(wù)是為了保護公民、法人和其他組織的合法權益而設置的，而行政主體沒(méi)有積極實(shí)施法定義務(wù)造成了公民、法人和其他組織的損害結果之間就存在因果關(guān)系;

　　(3)行政相對人的損害無(wú)法通過(guò)其他途徑獲得賠償。如果已經(jīng)得到賠償的，國家就不再承擔賠償義務(wù)了。行政賠償是一種國家賠償，但我國現行國家賠償法中沒(méi)有明確規定行政不作為給公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的應由國家承擔賠償責任，所以，司法實(shí)踐和理論界對于這一問(wèn)題的認識也一度存在爭議，在此爭議下，《最高人民法院關(guān)于公安機關(guān)不履行法定職責是否承擔行政賠償責任問(wèn)題的批復》最終規定:由于公安機關(guān)不履行法定行政職責，致使公民、法人或其他組織的合法權益遭受損害的，應當承擔行政賠償責任。在確定賠償數額時(shí)，應當考慮該不履行法定職責的行為在損害發(fā)生過(guò)程和結果中所起的作用等因素。該司法解釋雖然只是針對公安機關(guān)，但同樣適用于各種行政主體。國家對因行政不作為而給相對人造成損害的情形承擔賠償責任，此種做法不但適應了法治國家的發(fā)展方向，而且促進(jìn)了依法行政的不斷推進(jìn)。關(guān)于行政不作為的賠償，應參照國家賠償法的相關(guān)規定，其中對于確定賠償數額的標準明顯偏低，應隨著(zhù)社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展而相應提高，從而最大限度地維護受害人的合法利益。

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