《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》的論文
適用問(wèn)題
《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》( United Nations Conventionon Contracts for the Internatonal Sale of Goods，CISG)是在國際貨物買(mǎi)賣(mài)合同制度中具有里程碑意義的國際公約，是國際商事領(lǐng)域最成功的公約。CISG 是由聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )主持制定的，于1980 年通過(guò)，于1988 年生效。公約內容分為4 部分，101 條，主要包括以下四個(gè)方面: 公約的基本原則; 適用范圍; 合同的訂立以及買(mǎi)方和賣(mài)方的權利義務(wù)。這里我們主要討論公約的適用以及買(mǎi)賣(mài)雙方的權利義務(wù)。
一、《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》的適用
CISG 第1 條第1 款規定: “本公約適用于營(yíng)業(yè)地在不同國家當事人之間所訂立的貨物銷(xiāo)售合同: ( a) 如果這些國家是締約國; 或( b) 如果國際私法規則導致適用某一締約國的法律�！�
也即我們可以將公約的適用分為兩種情況:
( 一) CISG 在締約國的適用
根據a 項規定，營(yíng)業(yè)地分處與不同締約國的當事人之間訂立的銷(xiāo)售合同適用該公約�！盃I(yíng)業(yè)地”應該是指固定的，永久性的，獨立進(jìn)行營(yíng)業(yè)的場(chǎng)所。如果西班牙廠(chǎng)商入駐上海某飯店半年，由于上海只是其臨時(shí)居所，并不是進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)的中心，因此不能算是營(yíng)業(yè)地。并且如果當事人營(yíng)業(yè)地位于不同國家的事實(shí)，在合同或者訂立合同時(shí)看不出的話(huà)，應當不予考慮。
比如一家南京的貿易公司，與一家美國公司在南京設立的獨資公司簽訂了一份從美國進(jìn)口設備的合同，由于營(yíng)業(yè)地均在南京，所以不受公約管轄，而是由中國法管轄。也就是說(shuō)，CISG 不考慮當事人的國籍，合同項下貨物的運輸是否跨越國境，也不考慮要約，承諾是在什么地方發(fā)出以及是否跨越了國境，僅將“營(yíng)業(yè)地”作為判斷標準。是否為“國際”最核心的判斷標準就是營(yíng)業(yè)地是否位于不同的國家。
( 二) CISG 在非締約國的適用
根據b 項規定，非締約國要適用CISG 必須滿(mǎn)足兩個(gè)條件: 1. 國際私法規則導致適用某國家的法律; 2. 由國際私法規則導致適用的國家必須是CISG 締約國。
舉例來(lái)說(shuō)，如果甲乙兩國均是《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》的非締約國，而丙是締約國，甲國賣(mài)方與乙國買(mǎi)方在丙國簽訂合同。之后由于在履行合同中雙方發(fā)生爭議，甲在本國起訴乙。根據甲國的國際私法規則，合同爭議應當依照合同訂立地法律解決也即應適用丙國法律。而丙國既有其本國的國內法，同時(shí)又是CISG 締約國，在這種情況下，根據公約規定，甲乙之間的爭議不是適用丙國的國內法，而應該適用丙國所參加的公約。當然，合同的訂立是雙方當事人合意選擇的結果，如果當事人在合同中明確排除公約的適用，就不能適用公約。
原本b 項設立的目的在于擴大公約的適用范圍，使非締約國的當事人之間所訂立的貨物買(mǎi)賣(mài)合同也可能基于國際私法規則的指引適用公約，但是同時(shí)它又增加了公約適用的不確定，因為它將公約的適用訴諸國際私法規則，這樣一來(lái)就很有可能出現不同國家法律的沖突。所以，公約允許締約國可以就此問(wèn)題聲明保留。包括我國在內的八個(gè)國家對此項進(jìn)行了保留。
值得注意的是，倘若國際私法規則導致適用的國家對公約進(jìn)行了保留，該保留對于其他國家是沒(méi)有約束力的。
二、《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》關(guān)于貨物的規定
( 一) CISG 采用排除法列舉了不適用公約的六大類(lèi)貨物買(mǎi)賣(mài): 1. 購買(mǎi)供私人，家庭使用的貨物買(mǎi)賣(mài); 2. 以拍賣(mài)方式進(jìn)行的買(mǎi)賣(mài); 3. 根據法律執行令狀或其他令狀的買(mǎi)賣(mài); 4.股票，債券，投資證券，流通票據和貨幣買(mǎi)賣(mài); 5. 船舶或飛機的的買(mǎi)賣(mài); 6. 電力的買(mǎi)賣(mài)。
其中第一類(lèi)是出于特殊購買(mǎi)目的，當然也有例外，如果賣(mài)方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒(méi)有理由知道這些貨物是購供任何途徑使用，那么該類(lèi)貨物也應當適用公約; 第二第三類(lèi)是屬于特殊交易方式; 第四第五第六類(lèi)則是屬于特殊商品的買(mǎi)賣(mài)。
值得注意的是，對于第一類(lèi)貨物，向消費者出售貨物的交易性質(zhì)應當是在合同訂立時(shí)確定。也就是說(shuō)買(mǎi)方在訂立合同時(shí)的意圖非常重要，而貨物的真正用途難以考慮，如果賣(mài)方在訂立合同時(shí)知道買(mǎi)方的購買(mǎi)目的是為了個(gè)人或家庭使用，則不能用公約管轄，反之，賣(mài)方不知道而且也沒(méi)有理由知道的，則由公約管轄。
在發(fā)生爭議時(shí)，買(mǎi)方需要證明的是貨物是為個(gè)人，家庭使用; 而賣(mài)方則需證明并不知道買(mǎi)方的這種購買(mǎi)目的，并且雙方只能提供在合同訂立前或訂立時(shí)的證據。如果雙方都無(wú)法舉證時(shí)，責任由賣(mài)方承擔。
( 二) 加工，勞務(wù)合同不適用公約。1. 供應尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應當視為銷(xiāo)售合同，除非訂購貨物的當事人保證這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料; 2. 公約不適用供應貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應勞力或其他服務(wù)的合同。對于第二點(diǎn)，如果是既供應貨物又供應勞務(wù)的合同應當適用公約，但是要符合以下兩點(diǎn): 其一，提供勞務(wù)的義務(wù)不得占合同義務(wù)的絕大部分; 其二，供應貨物以及提供勞務(wù)的義務(wù)必須規定于同一個(gè)合同內，且兩者之間要緊密相連。
三、《聯(lián)合國國際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》適用的任意性及強制性
公約的任意性，主要是針對當事人。雙方當事人在訂約時(shí)可以自行決定合同適用公約或不適用公約，或者合同的某一部分或者某幾部分適用公約，而且可以對公約的任何條款進(jìn)行變更、修改或重新擬定。但是，如果當事人沒(méi)有全部或部分排除，也沒(méi)有做出相反的約定，公約對于當事人未予規定的`事項將其補充或解釋上的強制性作用。
公約的締約國除去保留條款外，公約對其具有強制性，也就是說(shuō)締約國法院或仲裁機構應當按照公約的原則和規定進(jìn)行裁判，不能以本國或其他法律取代公約的適用。另外，公約在實(shí)體上管轄的僅是合同的訂立以及買(mǎi)賣(mài)雙方因合同而產(chǎn)生的權利義務(wù)。
四、買(mǎi)賣(mài)雙方的權利義務(wù)
( 一) 賣(mài)方義務(wù)
國際貨物銷(xiāo)售合同中，賣(mài)方負有交付貨物、交付單據、品質(zhì)擔保以及權利擔保的義務(wù)。根據公約規定，賣(mài)方必須按照合同規定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式完成交付貨物的義務(wù)，并且交付的貨物應當是在品質(zhì)和權利上都沒(méi)有瑕疵的。賣(mài)方對于貨物的品質(zhì)擔保中，除非當事人另有協(xié)定，貨物應當適用于同一規格貨物通常使用之目的。而判斷貨物是否符合通常使用目的，在合同沒(méi)有明確規定的情況下，通常應該以賣(mài)方營(yíng)業(yè)地標準來(lái)判定。因為期待賣(mài)方了解買(mǎi)方銷(xiāo)售地的標準是不盡合理的，除非買(mǎi)方在訂立合同時(shí)提出了其特殊的要求。
而賣(mài)方對于貨物的權力擔保，應當包括對貨物所有權的擔保以及知識產(chǎn)權權利的擔保。所有權的擔保是指賣(mài)方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權利的或者要求的貨物，除非買(mǎi)方同意在這種權利或者要求下收取貨物。要注意的是這里不僅要求買(mǎi)方知道第三人對貨物存在主張而且強調的是同意。
賣(mài)方對貨物的知識產(chǎn)權的擔保是指賣(mài)方所交付的貨物，必須是第三方不能根據工業(yè)產(chǎn)權或者其他知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物。但這種知識產(chǎn)權的擔保是有限制的: 1. 時(shí)間限制: 以買(mǎi)方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權利或要求為限; 2. 地域限制: 如果當事人在訂立合同時(shí)預期貨物將在某一國境內轉售或作其他使用，那么根據貨物將在其境內轉售或做其他使用的國家的法律，在任何其他情況下，則都根據買(mǎi)方營(yíng)業(yè)地所在國家的法律; 3. 主觀(guān)限制: 如果買(mǎi)方在訂立合同時(shí)已知或不可能不知該項權利或要求，或者此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣(mài)方要遵照買(mǎi)方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規格。
( 二) 買(mǎi)方義務(wù)
買(mǎi)方具有支付貨款以及接受貨物的義務(wù)。其中買(mǎi)方的付款不需賣(mài)方的催告，只要按照合同或公約的規定日期付款，如果買(mǎi)方不按時(shí)付款，應當負延遲付款的責任。而對于接收貨物這一條，在正常情況下，買(mǎi)方應當按照約定的時(shí)間地點(diǎn)提取貨物; 如果賣(mài)方有違約情況存在時(shí)，也應當先接收再索賠。要注意的是買(mǎi)方接收貨物并不等于接受貨物，買(mǎi)方接收貨物后并不意味著(zhù)將真正擁有該貨物，因為如果貨物嚴重不符的話(huà)，買(mǎi)方可以行使解除合同的救濟手段，因而只是暫時(shí)保存貨物。一般來(lái)說(shuō)，兩種情況可以拒收貨物: 超出期限交貨和數量超過(guò)合同約定。但如果賣(mài)方未構成違約，買(mǎi)方應當收取貨物，即使有權拒收，仍然需要收取貨物，履行保全貨物的義務(wù)。
( 三) 國際貨物買(mǎi)賣(mài)合同中的違約與救濟
違約可分為根本違約和預期違約制度，當一方當事人違約時(shí)，另一方當事人有權要求違約補救措施。主要包括實(shí)際履行、解除合同以及損害賠償。實(shí)際履行是指一方當事人違反合同約定時(shí)，另一方有權依據合同的約定要求其繼續履行。
解除合同即“宣告合同無(wú)效”，是違約救濟方式中最嚴厲的一種。解除合同要滿(mǎn)足以下兩個(gè)要件: 1. 實(shí)質(zhì)要件: 對方當事人根本違約; 2. 形式要件: 向對方當事人發(fā)出通知。不過(guò)有一點(diǎn)要注意，宣告合同無(wú)效并不影響損害賠償。損害賠償是一項非常重要的違約救濟方式，它既可以單獨使用，又可以與其他救濟手段并列使用。損失的賠償額應當等于損失額，包括利潤損失。而損失額的范圍如何計算，各個(gè)國家均有不同�！斗▏穹ǖ洹肥侵脯F實(shí)損害加上可獲得的利益，《德國民法典》是指實(shí)際損失加上所失利益，而英國則是期待利益損失加上信賴(lài)利益損失。公約中的損害賠償僅指金錢(qián)賠償，這與的過(guò)法中的“恢復原狀”有所區別。損害賠償應當是全部賠償，即“恢復到正常履行時(shí)的地位”; 并且賠償應當以實(shí)際損失為基礎，不能從違約中獲利; 另外很重要的一點(diǎn)就是當事人約定優(yōu)先，合同是當事人雙方達成的合意，因此當事人意愿應當優(yōu)先。當然，損害賠償也不例外有其限制，它受可預見(jiàn)性規則以及減損義務(wù)的限制�？深A見(jiàn)性規則是指在損害賠償的范圍不得超過(guò)訂立合同時(shí)違約方已經(jīng)預見(jiàn)或者應當預見(jiàn)的因違約而造成的損失，這里應當注意時(shí)間節點(diǎn)僅指在訂立合同時(shí); 減損義務(wù)在我國《民法》上也有體現，是指一方違約造成損失后，另一方應當及時(shí)采取合理措施防止損失繼續擴大，否則就應對所擴大部分的損失負賠償責任。
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