試論建立判例約束制度演講的范文

　　我國是成文法國家，受大陸法系的傳統影響較深．由于法律觀(guān)念、立法體制和司法制度等方面的原因．判例的實(shí)際效能沒(méi)有得到應有的重視，更沒(méi)有成為我國的法律淵源。在司法實(shí)踐中，人民法院通過(guò)審判刑事、民事(含經(jīng)濟)、行政事件，依照案件事實(shí)和有關(guān)法律作 出了數以萬(wàn)計的具有最后決斷性和最大權威性的裁判。1998年，全國各級法院共審結一審刑事、民事、經(jīng)濟、行政、海事案件54l萬(wàn)件。面對這樣一筆巨大的司法資源財富．由于我國現行司法體制的原因，卻沒(méi)有得到有效利用而被束之高閣，實(shí)在令人扼腕。

　　隨著(zhù)政治、經(jīng)濟體制改革并向縱深發(fā)展，司法實(shí)踐對現行法律調節機制提出了更高的要求，法學(xué)理論界也有很多學(xué)者提出了借鑒他國成功經(jīng)驗，建立我國判例制度的具體設想和建議。不久前討論經(jīng)濟法草案中，全國人大常委會(huì )李鵬委員長(cháng)已提出可適當運用判例． 可見(jiàn)這一問(wèn)題已引起重視。筆者認為，從理論和實(shí)務(wù)上，對判例在我國司法實(shí)踐活動(dòng)中的作用重新進(jìn)行思考和評價(jià)，進(jìn)而建立起我國的判例約束制度，對于推進(jìn)我國司法體制改革有重要意義。

　　一、判例約束制度的概念及其建立意義

　　判例約束制度，就是指人民法院在審理各類(lèi)案件時(shí)，不僅要依法受到各種監督和制約，同時(shí)還應當遵循先例．非經(jīng)正當程序不得作出背離先例的判決。在我國現行司法實(shí)踐中．有難以計數的判決，這些判決作用于特定的已決案件發(fā)生法律效力，個(gè)案判決對其他同類(lèi)案件，只具有一般參考價(jià)值。建立判例約束制度，就是要經(jīng)過(guò)一定的確認程序之后．個(gè)案判決可以取得普遍的適用效力。人民法院的個(gè)案判決．它不僅對案件當事人具有約束性，即當事人必須無(wú)條件履行判決中規定的義務(wù)，而且，它們對其制作者——人民法院和法官，也具有約束性．即人民法院和法官在遇到同類(lèi)案件時(shí)也應當如此判決。即所謂“一切法院的裁判都應當與上級法院或本法院就同類(lèi)案件所作的裁判相符合”，人民法院和法官有責任和義務(wù)保證使同樣的案件得到同樣的裁判，以保障國家法律表現在時(shí)間上，地域上、對象上的同一性，即：法律的統一性。

　　人民法院審理案件援引成文法和司法解釋?zhuān)�但是由于成文法法條的抽象性、原則性，法官在處理具體案件時(shí)就有較大的彈性和幅度。在司法實(shí)踐中，同一案件經(jīng)不同法院的法官或者同一法院的不同法官來(lái)審理，就可能作出不盡相同甚至截然不同的判決。這樣產(chǎn)生的直接惡果是，當事人對人民法院的司法公正性和權威性產(chǎn)生懷疑�！耙淮尾还�正的裁判，其惡果甚至超過(guò)十次犯罪。因為犯罪雖是冒犯法律——好比污染了水流．而不公正的審判則毀壞法律——好比污染了水源�！�(英；培根語(yǔ))因此，我們在審理案件時(shí)，不僅依照法律條文和最高法院的司法解釋?zhuān)�同時(shí)還要受到先例約束，以保證同類(lèi)案件能得到同類(lèi)的判決，維護國家的法制統一。概括說(shuō)來(lái)，建立判例約束制度有如下意義：

　　一是有助于提高司法工作效率。技照成文法審判模式，法官每審理一個(gè)案件，首先給案件定性，然后對號入座尋找法條和司法解釋?zhuān)�再就當事人的責任作出裁判。如果建立判例約束制度，那么法官審理案件時(shí)，只需找出相類(lèi)似的判例即可判決．不再重復以上往的機械性操作，既節省了精力又保證了判決的精確性。 二是有助干司法統一。建立判例約束制度，每位法官在審理案件過(guò)程中，必須依照法條規定和司法解釋?zhuān)�并遵循判例，因此他的自由心證及偏見(jiàn)被控制在合理的范圍內．可以保證同類(lèi)的案件得到類(lèi)似的判決。

　　三是有助于普法。成文法的條文是對法律行為的性質(zhì)和責任作出抽象性的、一般性的、原則性的描述，法官和律師理解尚不太難，但是一般民眾來(lái)解讀法律條文則會(huì )有五花八門(mén)的理解。如果建立判例約束制度，人民法院公開(kāi)出版發(fā)行判例，那么民眾就可以通過(guò)這些具體的事件來(lái)解讀法律。

　　二、判例的創(chuàng )制

　　判例的創(chuàng )制．是指人民法院在生效判決的基礎上，選取具有典型指導意義的判決，依照特定的程序制作成具有一定格式的判例的活動(dòng)。普通法系國家的法官是判例法的創(chuàng )制者，自不待言。以往，成文法國家的傳統理念是法官只能機械地適用法律，而設有任何發(fā)揮。這種規念現已轉變了，法官在成文法國家中規范創(chuàng )制者的作用也在增加。雖然他們不采用判例法，但他們的判決，特別是高級法院法官的判決在一定程度上起規范下級法院判決，維持法律適用統一的作用。我國幅員遼闊，民族眾多，國情復雜，各地發(fā)展不平衡，特別是民族自治區域更具特殊性．考慮到各地發(fā)展的實(shí)際情況．賦予各級人民法院判例創(chuàng )制權是必要的。 判例的創(chuàng )制，其前提和基礎是必須改革我國現行判決書(shū)的制作。判決書(shū)是人民法院代表國家對個(gè)案所涉爭議事項所作的最后法律結論．也是法官歷經(jīng)判決形成的主、客觀(guān)過(guò)程對爭議事項的最終判斷。法官應對其斷案所依據的各種理由作出詳細說(shuō)明。對斷案理由的說(shuō)明．不但應成為法官的權利，更應是其義務(wù)與職責；因為一項判決經(jīng)制作成為判例公之于眾后．應經(jīng)得起整個(gè)法學(xué)界的挑戰，不僅要說(shuō)服當事人，而且律師、學(xué)者、法官都有機會(huì )來(lái)評價(jià)其判決理由。我國現行判決說(shuō)理過(guò)于簡(jiǎn)單，刑事判決尤顯幼稚，通常表現為沒(méi)有過(guò)程的結果，沒(méi)有論證的結論，這是我們必須改革的，也是建立判例約束制度的內在要求。

　　為了保證判例創(chuàng )制的質(zhì)量，就必須有科學(xué)的判例創(chuàng )制程序。一般認為，判例創(chuàng )制程序主要有以下幾個(gè)方面：

　　(一)案例的選擇。人民法院各業(yè)務(wù)審判庭從眾多的生效判決中篩選出具有典型指導意義的案例判決書(shū)．并說(shuō)明選擇該案例的理由。

　　(二)審核。案例判決初選出來(lái)后，應當進(jìn)行討論決核定并進(jìn)行技術(shù)處理。鑒于各級人民法院目前還保留有審判委員會(huì )，案例審核工作可由其辦理。今后審委會(huì )撤銷(xiāo)后．案例審核工作可由研究室辦理。

　　(三)核準。案例經(jīng)整理后，應當報上級人民法院核準。

　　(四)公布。經(jīng)過(guò)核準，人民法院就可以向外公布該項判例。如有廢止判例，也應當及時(shí)向社會(huì )公告。

　　關(guān)于判例的格式，全國各級人民法院應當統一。首先是名稱(chēng)．可以統一命名為“x x人民法院關(guān)于x x x(當事人)x x x(案由)的判例”，如“湖南省高級人民法院關(guān)于湖南省棉麻企業(yè)股份有限公司與中國銀行岳陽(yáng)樓支行存單糾紛案的判例”。判例主文應當包括案件事實(shí)概述、訴辯要點(diǎn)、合議庭評析意見(jiàn)、判決法律依據、一．二審結果、發(fā)布機關(guān)附注等六大部分。

　　建立判例約束制度，必然會(huì )導致判例的浩瀚龐雜、以致造成適用上的困難。因此全國人大常委會(huì )應當授權最高法院建立一套判例整編規程，定期進(jìn)行分類(lèi)整理刪改，并利用計算機管理，使判例簡(jiǎn)潔明了，便于查找和適用。

　　三、判例的適用

　　判例的適用，是指人民法院在審理案件過(guò)程中．適用先前類(lèi)似判例據以作出判決的恬動(dòng)。判例的適用與法律的適用不同．判例的適用只是法律適用的一個(gè)中間環(huán)節，法律條文可直接援引在判決書(shū)上，而判例除最高人民法院發(fā)布的外，其他判例均只能貫徹遵循面不得援引在判決書(shū)上。為了正確適用判例，充分發(fā)揮判例的約束指導作用，我們必須界定判例的效力層次并建立背離判例報告制度。

　　判例有司法解釋、參照指導等不同效力層次。判例由哪一級法院創(chuàng )制，這本身與判例的效力緊密相關(guān)。最高人民法院創(chuàng )制的判例(包括最高法院自已作出的判決以及經(jīng)審判委員會(huì )討論決定采用的下級法院的判決)具有司法解釋效力，在全國范圍內具有普遍約束力，全國各級法院對相同或類(lèi)似案件的判決必須遵循最高法院的判例，不得違背，并在判決書(shū)中直接援引；各高級法院創(chuàng )制的判例，其效力次于最高法院，及于本院和所轄的中級法院、基層法院；各中級法院和基層法院創(chuàng )制的判例，效力次于上級法院，及于本院和所轄法院。

　　為了保證判例的穩定性、權威性和約束力，下級人民法院的判例一般不得同上級人民法院的判例相抵觸．地方各級人民法院的判例原則上不得與最高人民法院的判例相抵觸。但是在特殊情況下，適用上級人民法院或本院的判例可能導致不公正時(shí)，可以不適用該判例，但必須進(jìn)行書(shū)面報告．因此必須建立背離判例報告制度。即任何一個(gè)待判案件要作出與本院或上級法院的相類(lèi)似判例相悖的判決，必須書(shū)面報告上級法院。如果要背離最高法院的判例，則應逐級報至最高法院。該書(shū)面報告必須寫(xiě)明該案在事實(shí)和法律上的特殊性或與應循判例的區別，或者寫(xiě)明應循判例必須推翻的原因�？傊�，必須詳細報告背離判例的理由。是否推翻應循判例．由創(chuàng )制該判例的法院決定，但必須報上級法院核準。

　　另外，由于每一級法院創(chuàng )制的判例都是該法院根據其管轄區內的社會(huì )經(jīng)濟狀況并依照法律和有關(guān)法律原則創(chuàng )制的，因此這些判例具有法律上的共性和地域上的特殊性。如果待判案件的當事人不屬同一法院管轄區域，那么在適用判例時(shí)應盡可能考慮不同地理區域上社會(huì )經(jīng)濟狀況的差別性．盡量適用當事人共同的上級法院創(chuàng )制的判例，或者允許當事人造擇適用判例，這樣才顯示出判例對當事人在未來(lái)糾紛預見(jiàn)性的影響，從而更好地規范當事人的行為。

　　九屆人大二次會(huì )議已將“依法治國”的基本方略寫(xiě)入了憲法，這給我們公正司法和維護法制統一提出了更高的要求。判例法雖然源于英美法系國家．但是采用判例確實(shí)是保證司法公正、維護司法統一的有效選擇。在我國，社會(huì )根據大眾需要而將法院的判決視為先例，這實(shí)際已經(jīng)成了一種無(wú)法抵御的力量。當事人在法庭上引用著(zhù)其他法院的類(lèi)似判決，人們在論文中比較著(zhù)不同法院的相似判決，使判例在司法工作中固有的作用得到了承認和發(fā)展。在此基礎上，人民法院應當勇敢地承擔起歷史賦予的使命，統一部署，穩妥推進(jìn)，建立起我國的判例約束制度．保證司法公開(kāi)和公正，維護司法尊嚴和統一，為實(shí)現“依法治國”的基本方略和把我國法制建設事業(yè)全面推向二十一世紀，盡心盡力，盡職盡責。

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