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網(wǎng)絡(luò )傳播權最新版

時(shí)間:2024-10-13 21:37:28 好文 我要投稿
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網(wǎng)絡(luò )傳播權最新版

  一、網(wǎng)絡(luò )傳播權問(wèn)題的由來(lái)

  作品的網(wǎng)絡(luò )傳播問(wèn)題起因是由于各國傳統的版權法中都沒(méi)有規定作品的“網(wǎng)絡(luò )傳播權”。不經(jīng)作者同意將其作品上載并在網(wǎng)絡(luò )傳播的行為是否侵權?如果侵權,侵犯了作者何種權利?現有版權法找不到作者相關(guān)權利的規定,就沒(méi)有侵權的依據。問(wèn)題的核心是:對于法律沒(méi)有規定的著(zhù)作權形式是否作者之外的人無(wú)權使用?也就是說(shuō),是否作者當然地具有對其作品的任何形式的使用權,無(wú)論是否法定。答案是肯定的。著(zhù)作權一旦確定,一切對其使用行為,無(wú)論法律是否規定,都屬于對該著(zhù)作的利用,都應征得權利人同意。

  著(zhù)作權的使用形式不同于著(zhù)作權本身,法律沒(méi)有確定的知識專(zhuān)有權,任何人都可無(wú)償使用該知識產(chǎn)品不構成侵權,因為沒(méi)有專(zhuān)有權就談不上侵權。[1](P80)然而,對于法律沒(méi)有規定的著(zhù)作權的使用形式,作者仍然享有專(zhuān)有權,其他人不經(jīng)許可不可以使用。一旦確定了專(zhuān)有權,作者將對專(zhuān)有權的任何使用形式進(jìn)行壟斷,無(wú)論這種形式是否被法律明文列出。數字時(shí)代帶來(lái)的作品使用方式的增加不會(huì )改變版權法中私權保護的原則。[2](P20)

  然而,不及早確立作品的網(wǎng)絡(luò )傳播權,對禁止網(wǎng)絡(luò )上不經(jīng)許可對作品的上載、瀏覽、下載等行為只能一直認定為“侵犯作者使用其作品的其它方式”(注:北京市第一中級人民法院對王蒙等六作家訴世紀互聯(lián)公司侵犯著(zhù)作權案判決書(shū)(北京市第一中級人民法院(1999)一中知終字第194號)。),對此種侵權行為就不能有效制止。此問(wèn)題引起了世界各國的廣泛關(guān)注,1996年12月20日世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)制定的《版權條約》(WCT)和《表演和唱片條約》(WPPT)中雖沒(méi)有出現“網(wǎng)絡(luò )傳播權”的概念,卻規定了“向公眾傳播的權利”(注:見(jiàn)世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)1996年12月20日通過(guò)的《版權條約》第8條、《表演和唱片條約》第15條。)。為了實(shí)施WIPO制定的上述兩個(gè)條約,美國參眾兩院于1998年8月4日投票表決通過(guò)了《數字千年版權法案》(DMCA),1998年10月28日由美國總統簽署了該法案,該法將傳統著(zhù)作權延及數字化傳輸,確立了“向公眾傳播的權利”。按照WCT和WPPT的解釋?zhuān)跋蚬妭鞑サ臋嗬笔侵缸髡咭杂芯(xiàn)和無(wú)線(xiàn)的方式,包括使公眾可以在自己選擇的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的方式,向公眾傳播其作品的專(zhuān)有權。當然,“向公眾傳播的權利”中包含了我們通常講的“網(wǎng)絡(luò )傳播權”。

  目前,我國還沒(méi)有通過(guò)立法將作品的“網(wǎng)絡(luò )傳播權”確定為一種獨立的著(zhù)作權形式,司法判例也不能將網(wǎng)上侵犯著(zhù)作權行為認定為侵犯作者的網(wǎng)絡(luò )傳播權,但是可以通過(guò)將此行為認定為侵犯“作者使用作品的其他方式”來(lái)保護作者對其作品的網(wǎng)絡(luò )傳播使用。(注:我國《著(zhù)作權法》第十條列出的作品的使用方式包括:復制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等。此列舉方式為非窮盡式列舉,以后隨著(zhù)科技的發(fā)展,權利形式也在增加。自印刷設備、復印機到網(wǎng)絡(luò ),科技發(fā)展的歷史就是著(zhù)作權法增加權利形式以適應科技發(fā)展對版權沖擊的歷史。)為在修訂后的《著(zhù)作權法》中保護作品的“網(wǎng)絡(luò )傳播”,國內學(xué)者提出了有關(guān)網(wǎng)絡(luò )傳輸權問(wèn)題的種種觀(guān)點(diǎn),主要有:其一,將其歸為復制權,認為“任何上載到國際互聯(lián)網(wǎng)上的文件必須輸入到WWW服務(wù)器的硬盤(pán)驅動(dòng)器內,……,這個(gè)過(guò)程就是著(zhù)作權法意義上的復制”[3](P405)。其二,主張將其歸為傳播權[4](P90),同時(shí)擴大合理使用的范圍,適當限制該權利的形式,因為“著(zhù)作權作為一種私權在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下的任何膨脹,都會(huì )帶來(lái)巨大的負面效果”[4](P115)。其三,將其歸為傳播權,并且認為“我國版權保護中的傳播權除表演權外都排除了容納網(wǎng)絡(luò )傳輸的可能,……,擴大對版權法中表演權的解釋不失為一種給予網(wǎng)上材料司法保護的出路”[5](P111)。其四,將其歸為發(fā)行,認為“將網(wǎng)絡(luò )傳輸作為一種發(fā)行行為,對傳統的發(fā)行來(lái)講,其原有的外延被拓展了。但筆者認為:這是無(wú)可避免的,也并不牽強”[6](P378)。

  上述學(xué)界觀(guān)點(diǎn)各有利弊,但都有一個(gè)共性,即將網(wǎng)絡(luò )傳播行為歸為版權法中已有的一個(gè)權利板塊中,靠對該板塊的擴大解釋保護網(wǎng)絡(luò )傳播,而并沒(méi)有試圖為網(wǎng)絡(luò )傳輸行為單獨確立一個(gè)包含其所有子過(guò)程的概括權利,即“網(wǎng)絡(luò )傳輸權”。自2000年12月21日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條雖然規定了“著(zhù)作權法第十條對著(zhù)作權各項權利的規定均適用于數字化作品的著(zhù)作權,將作品通過(guò)網(wǎng)絡(luò )向公眾傳播,屬于著(zhù)作權法規定的使用作品的方式,著(zhù)作權人享有以該種方式使用或者許可他人使用作品,并由此獲得報酬的權利”,但是,該解釋并未確定網(wǎng)絡(luò )傳輸權,其對于作品網(wǎng)上的使用是通過(guò)將其歸入“著(zhù)作權法規定的使用作品的方式”進(jìn)行保護的,筆者認為,這種保護方式只是過(guò)渡性的,其反映了目前對作品網(wǎng)上保護的不成熟和應急性。

  二、網(wǎng)絡(luò )傳播行為的新視角:模糊行為理論

  網(wǎng)絡(luò )傳播行為對原有著(zhù)作權法最大的沖擊是這一行為中包含了對作品的數字化、復制和向公眾傳播(注:向公眾傳播不同于我國著(zhù)作權法規定的發(fā)行。我國《著(zhù)作權法》第三十九條賦予錄音錄像制作者僅有的兩項權利是復制權和發(fā)行權,其中的“發(fā)行權”是指向公眾提供具有固定載體的“硬”復制件(hardcopy),而網(wǎng)上的作品沒(méi)有固定的載體,其固化過(guò)程是通過(guò)用戶(hù)向自己磁盤(pán)介質(zhì)下載完成的。)等多種使用作品的方式,在對這一行為進(jìn)行歸類(lèi)時(shí)就會(huì )出現復制、播放、發(fā)行的模糊化。

  傳統著(zhù)作權法對著(zhù)作權的保護采用板塊式方式,它將各種使用作品的方式進(jìn)行分類(lèi),并作非窮盡式列舉,每一種使用作品的方式就如同一個(gè)獨立的板塊,任何使用行為都可以方便地歸到其中的一個(gè)板塊內,以板塊的名稱(chēng)稱(chēng)謂該使用行為。

  從版權法的發(fā)展歷史看,對作品使用方式的分類(lèi)是由使用作品的技術(shù)條件決定的。使用作品的技術(shù)條件越落后,各使用作品的方式越具獨立性,各板塊間越不具關(guān)聯(lián)性,使用方式的板塊式保護越具可操作性。隨著(zhù)使用作品技術(shù)水平的提高,作品使用方式間的界限變得相對模糊,一種在較新技術(shù)條件下的作品使用往往跨越了已有著(zhù)作權法對作品使用方式切割后的多個(gè)板塊。在新技術(shù)引發(fā)的作品新使用方式出現后,著(zhù)作權法往往滯后于技術(shù)的發(fā)展,在其還來(lái)不及補充進(jìn)新的權利形式之前,一

  般采用一種權宜之計,即利用已有的權利形式來(lái)保護作品新的使用方式。具體做法是:從新的使用方式中解構出可以歸類(lèi)于已有權利板塊的幾種使用行為的組合,然后按照所歸類(lèi)的已有板塊對新的使用方式進(jìn)行定性并給予保護;待技術(shù)發(fā)展成熟后,作品的該種新使用方式已被社會(huì )廣泛接受,其權利義務(wù)關(guān)系也已基本明確時(shí),再對原著(zhù)作權法進(jìn)行修改,將該使用方式確立為一種獨立的使用方式并給予獨立權利保護!氨臼兰o以來(lái),應對新技術(shù)對版權法保護方式提出的變遷要求之普遍的做法是,把新問(wèn)題納入到舊的保護體系之中,當不能成功時(shí)才考慮創(chuàng )設一種新的規則!盵7](P128)

  信息傳播發(fā)展的歷史證明,人類(lèi)利用信息獲得滿(mǎn)足的方式是由單感官刺激到多感官刺激進(jìn)化的過(guò)程。在雕版印刷時(shí)代,對作品的利用方式只有出版;到了復印時(shí)代,作品除增加了新的使用方式外,各使用形式之間開(kāi)始出現混合,作品使用方式的模糊化開(kāi)始出現,但并不明顯;到了廣播電視時(shí)代,各種使用行為的混合程度加深,作品使用方式愈加模糊化,如廣播就可以拆分為錄音加傳播,電視可拆分為錄像加傳播;到了數字時(shí)代,各板塊之間的重合愈發(fā)加劇,新的使用方式更加模糊化,網(wǎng)絡(luò )傳播是數字化+上載(復制)+向公眾傳播+瀏覽(暫時(shí)復制[8](P153))等一系列使用作品方式的混合。由于這種新的使用方式是多個(gè)原有板塊混合的產(chǎn)物,將該使用方式當然地歸入某一已有板塊并按照此板塊進(jìn)行保護自然變得牽強,于是出現了作品的網(wǎng)絡(luò )傳播到底是發(fā)行還是廣播的歸類(lèi)合理性討論。

  混合了多種板塊使用方式的復合使用就是本文稱(chēng)的作品的模糊使用。它是在科技發(fā)展到一定程度之后,在作品的一次使用中可以同時(shí)調動(dòng)多種傳播使用方式,在幾種板塊使用方式之間形成短暫連續的(如網(wǎng)絡(luò )傳播)或同時(shí)的(如多媒體)的復合。作品的模糊使用或者提高了信息傳播的效率(如網(wǎng)絡(luò )傳播),或者增加了信息的刺激方式(如多媒體)。后者是指作品同時(shí)作用于觀(guān)賞者的多個(gè)感覺(jué)器官,信息獲得者對作品的單感官接觸由多感官接觸取代,使觀(guān)賞者同時(shí)產(chǎn)生多方位的刺激信號,極大提高作品感知效率(注:感知效率包括獲得和使用作品的經(jīng)濟性以及功能性信息的使用效率或表現性信息的滿(mǎn)足效率。表現性信息是指直接作用于人的感官,使人產(chǎn)生某種感覺(jué)。如果說(shuō)作為手段的話(huà),它們僅是使人產(chǎn)生感覺(jué)的手段,而不是實(shí)現其它目的的手段,如圖畫(huà)、音樂(lè );與之相對的另一類(lèi)信息是功能性信息,其生成、發(fā)送、接收只是為了完成某一項功能,它是人們從事另一項行為、完成另一項事業(yè)的手段,而不是作為創(chuàng )造人們感覺(jué)的直接信息,如計算機程序、圖紙、天氣預報。),從而高效快速地獲得滿(mǎn)足。追求信息的多方式使用和多感官刺激是提高信息傳播效率的外在要求,因此作品的模糊使用是作品的使用方式隨技術(shù)水平發(fā)展而發(fā)展的必然結果。

  作品的模糊使用可以牽強地歸入已有板塊中的一種,但是隨著(zhù)這種使用方式的普及,其獨立于已有的任何一種板塊將會(huì )是一種趨勢。數字化時(shí)代將多種創(chuàng )作行為融于一部作品,又將作品多種使用方式在瞬時(shí)融進(jìn)一個(gè)過(guò)程中,其即時(shí)性和模糊性使得從其中分別解構出各種板塊行為進(jìn)行單獨保護既不現實(shí)也不經(jīng)濟。于是,新技術(shù)呼喚法律采用更集成的保護方式,創(chuàng )設一種將使用作品的多種權利集成在一起的整體的權利形式,作品模糊化的使用方式要求權利的集成保護形式。

  三、傳統版權法面對作品模糊化使用方式的困境

  傳統的版權法對一部作品采取分解保護的方式,即將任何一種使用作品的行為都歸為復制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等各行為的一種或幾種。(注:這是根據我國版權法對文字作品使用方式的列舉,其他國家略有不同。)這種板塊式的保護方式在數字化時(shí)代受到了嚴峻的挑戰,數字環(huán)境下作品的使用方式是多種使用方式的模糊化,很難拆分成版權法中列出的有限使用方式的組合,采用先拆分再保護的策略雖然尊重了作品使用方式的物理學(xué)上的客觀(guān)事實(shí),但是,拆分的后果是:為適應將新環(huán)境下作品的使用歸類(lèi)于原著(zhù)作權法中的既有板塊而不得不將傳統版權法中的某些概念作擴大解釋?zhuān)@樣就損害了原版權法中某些概念的內在嚴謹性,從而引起這些概念在界定其他行為時(shí)的模糊化。

  以作品的網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程為例,該過(guò)程包含有作品的數字化、上載、傳輸、瀏覽和下載等一系列子過(guò)程,按照時(shí)間先后進(jìn)行分解,其物理順序是:(1)用掃描儀將其讀入計算機。這是對作品數字化的過(guò)程,屬于網(wǎng)絡(luò )傳播的預備過(guò)程;(2)將數字化作品從用戶(hù)硬盤(pán)上傳至網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器硬盤(pán),這是上載過(guò)程,屬于永久性復制;(3)將數字化作品從網(wǎng)絡(luò )服務(wù)器硬盤(pán)傳送到目的地用戶(hù)存儲器,這是真正物理含義上的傳輸過(guò)程,屬于臨時(shí)存儲;(4)一般的下載軟件都會(huì )詢(xún)問(wèn)目的地用戶(hù):是在此處打開(kāi)該文件,還是直接將其存入硬盤(pán)。如果目的地用戶(hù)選擇前者,則直接將數字化作品從存儲器傳至本機的顯示器緩存,以使目的地用戶(hù)能從顯示器上看到還原的該作品,這是瀏覽,屬于暫時(shí)復制的過(guò)程;如果目的地用戶(hù)選擇后者,則跳過(guò)瀏覽,進(jìn)入后面的下載過(guò)程;(5)如果目的地用戶(hù)要下載此文件,則需將存儲器中的數字化作品存儲到自己的硬盤(pán)上,這是一個(gè)永久性的復制過(guò)程。

  在上面的一系列過(guò)程中,只有1和4需要用戶(hù)的參與,其他過(guò)程由機器自動(dòng)地按順序完成。由于機器進(jìn)行的速度極快,用戶(hù)幾乎感覺(jué)不到過(guò)程的存在,更感覺(jué)不到過(guò)程中各階段的銜接。以下通過(guò)對上述各子過(guò)程的分析來(lái)說(shuō)明通過(guò)建立“網(wǎng)絡(luò )傳輸權”對作品采取集成式保護的必要。

  1.數字化

  作品的數字化是指為將作品存儲于如軟盤(pán)、CD、VCD、CD—ROM等光、電、磁介質(zhì)而對作品進(jìn)行的符號化(注:見(jiàn)中國國家版權局1999年12月9日發(fā)布的《關(guān)于制作數字化制品的著(zhù)作權規定》第一條。),讀取該作品時(shí)再進(jìn)行逆操作,由該等介質(zhì)上存儲的符號還原為聲像或文字作品。數字化可以在人工完全不干預的情況下由計算機獨立完成,它是機器在顯示和存儲之間自身設立的一種聯(lián)系,而用戶(hù)通常沒(méi)有必要接觸數字化后的代碼。作品數字化改變的只是存儲依賴(lài)的物質(zhì)形式,數字化作品沒(méi)有原創(chuàng )性,不是新作品,因而單純作品的數字化不應該享有版權。(注:如果是將多個(gè)作品進(jìn)行編輯后再數字化,形成數字化的編輯作品,會(huì )因對作品的編輯而產(chǎn)生編輯權利,但并不是數字化權。)我國在1999年12月9日發(fā)布的《關(guān)于制作數字化制品的著(zhù)作權規定》中將數字化歸為復制行為。(注:國家版權局1999年12月9日發(fā)布的《關(guān)于制作數字化制品的著(zhù)作權規定》第二條規定“將已有作品制成數字化制品,不論已有作品以何種形式表現和固定,都屬于《中華人民共和國著(zhù)作權法實(shí)施條例》第五條(一)所指的復制行為,即《中華人民共和國著(zhù)作權法》所稱(chēng)的復制行為!保

  只是通過(guò)將數字化歸類(lèi)為“復制”,而不需單獨規定“數字化權”就可以保護作者對作品數字化的權利。由此可見(jiàn)傳統版權法在保護數字化行為上并不顯捉襟見(jiàn)肘。④(注:在數字化行為出現后,雖然利用原有版權法中的復制權進(jìn)行保護并不顯得牽強,但也經(jīng)歷了很長(cháng)一段時(shí)間的討論。反對將數字化權歸為復制權的意見(jiàn)主要是:數字化后的信息形式與原作品提供的

  信息形式不同,而通常意義上的復制是指在與原作品存儲介質(zhì)同類(lèi)的介質(zhì)上備份原作品的信息。)其中的原因是,早在數字化行為出現之前,為適應錄音、錄像技術(shù)的發(fā)展,傳統“復制”的含義已經(jīng)擴展,由原來(lái)要求的對作品在相同介質(zhì)上的原樣照搬擴展為可以在不同介質(zhì)上的變換方式的紀錄,只要通過(guò)逆向操作過(guò)程可以重視作品即構成復制。[9](P61)

  不過(guò),我們還是可以發(fā)現:錄音、錄像以及數字化過(guò)程這些變換介質(zhì)型的復制與傳統的復制行為有著(zhù)明顯的區別。

  變換介質(zhì)型復制是一種混合行為,由相互連貫、交叉進(jìn)行的兩種行為組成:信號變換和存儲。傳統的復制不含信號變換,只是同一種信號在另一塊相同介質(zhì)上的存儲。而變換介質(zhì)型復制在存儲之前要先將信號進(jìn)行電磁變換,再存儲在一種與原來(lái)不同的介質(zhì)上,而且是邊變換邊存儲,變換一段存儲一段。因而,“變換介質(zhì)型復制權”可分解成:信號變換權+變換后信號存儲權。

  對于這種混合行為采用“復制”板塊保護仍然有效的原因是,信號變換行為和變換后信號的存儲行為在時(shí)間上融合在一起,即已經(jīng)模糊化,如果為了追求行為的精確化而拆分它們然后分開(kāi)保護會(huì )變得既難以操作又不經(jīng)濟。因而,可以利用對傳統復制權的擴大解釋?zhuān)谩皬椭啤眮?lái)涵蓋新技術(shù)帶來(lái)的這種模糊行為。

  然而,追求行為的精確描述是科學(xué)精神在法律學(xué)上的一貫體現,一味地靠擴大解釋概念來(lái)增大原有權利板塊以求涵蓋新技術(shù)帶來(lái)的混合行為,并不是原有權利法案一直可以容忍的。一旦新技術(shù)帶來(lái)的模糊行為超出了靠解釋原有板塊可以拓展的范圍,確立獨立的模糊行為方式從而保護集成權利就成為大勢所趨。(注:例如,信號變換后直接傳播,不經(jīng)過(guò)存儲,原有復制板塊靠擴大解釋也難于覆蓋直接傳播行為,而傳統的傳播權,不包括信號變換的過(guò)程,只是將同一種信號傳播出去。這種情況下,只有創(chuàng )立“變換信號傳播權”才可以對此種模糊行為進(jìn)行保護。目前技術(shù)條件下,這樣做并無(wú)必要。)

  本文所稱(chēng)的“數字化權”是指單純對原作品的代碼化權利,而不像有些學(xué)者將數字化權定義為“在線(xiàn)權”或數字化代碼的“使用權”[8](P469),其實(shí)“在線(xiàn)權”正是本文所稱(chēng)的“網(wǎng)絡(luò )傳播權”,而數字化代碼的“使用權”就是作品的使用權。

  2.上載

  上載是指將數字化的文件由用戶(hù)端傳至服務(wù)器硬盤(pán)上,或在服務(wù)器端直接將文件從外設拷貝到硬盤(pán)。第一種情況下的上載是由“傳輸+復制”構成的,用戶(hù)先將數字化后的作品傳至服務(wù)器,即上傳,再在服務(wù)器處拷貝。第二種情況下的上載是由復制一個(gè)行為構成,它是網(wǎng)站人員將數字化后的作品拷至硬盤(pán)以供用戶(hù)下載的過(guò)程。

  由于上載過(guò)程中一定包含拷貝這個(gè)關(guān)鍵性的環(huán)節,而且傳輸過(guò)程和復制過(guò)程已經(jīng)高度混合在一起,只要確立了復制權就可限制不經(jīng)作者同意的上載行為,而無(wú)確立“上載權”之必要。

  用復制權保護“上載權”的前提是傳輸和復制兩行為的模糊化(注:這一點(diǎn)不同于上文提到的行為的模糊化引發(fā)的權利的集成保護,恰恰相反,在時(shí)間軸上重疊的模糊行為倒可以歸為板塊權利保護,而在時(shí)間軸上多個(gè)分離行為卻可能導致集成權利的誕生,因此,行為在時(shí)間軸上的模糊化程度即是引起集成權利產(chǎn)生的原因,而不是模糊化行為本身。),一旦出現兩者的可察覺(jué)性分離并且兩行為的主體不同時(shí),譬如,用戶(hù)將數字化作品傳至網(wǎng)站后由網(wǎng)站人員或機器選擇是否復制,這種上載就是由用戶(hù)的上傳行為和網(wǎng)站的復制行為構成,這種情況下是無(wú)法用復制板塊保護“上載權”的。

  出現上述情況后可采取三種方式來(lái)保護作者的“上載權”,其一,仍用復制權禁止網(wǎng)站端的復制,截斷上載的終端,而不去理會(huì )用戶(hù)的上傳。這種保護方式只保護了一段,對共同侵權用戶(hù)無(wú)法可依。其二,建立集成權利,即“上載權”,將兩個(gè)主體分別實(shí)施的兩個(gè)過(guò)程納入一個(gè)權利范圍之中,將兩個(gè)主體作為共同侵權人。其三,確立“上傳”的權利,將服務(wù)器端用復制權保護,而用戶(hù)端用“網(wǎng)絡(luò )傳播權”保護。

  3.網(wǎng)絡(luò )傳播

  網(wǎng)絡(luò )傳播,是指經(jīng)過(guò)網(wǎng)絡(luò )將數據由計算機的一端傳到另一端,包括服務(wù)器和用戶(hù)之間的傳輸以及用戶(hù)相互之間的傳輸。網(wǎng)絡(luò )傳播包含“傳輸+暫時(shí)復制”。所謂“暫時(shí)復制”,是指接收端計算機將數字化的作品存入存儲器中,而不是直接存入硬盤(pán)。

  目前,國際上保護網(wǎng)絡(luò )傳播行為的通行做法是擴大對“復制權”的解釋?zhuān)怪皶簳r(shí)復制”,例如,WPPT中規定復制包括以任何手段和方式直接和間接的復制;①(注:見(jiàn)世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)1996年12月20日通過(guò)的《表演和唱片條約》(WPPT)第11條。)這種方法其實(shí)是用“復制權”保護了“傳輸+暫時(shí)復制”兩個(gè)過(guò)程。然而,有些國家著(zhù)作權法規定的復制權僅指有形載體上的復制行為,對于無(wú)形載體上的“臨時(shí)復制”行為,有待擴大國內法對復制的解釋才可用“復制權”保護“臨時(shí)復制”。例如,我國《著(zhù)作權法實(shí)施條例》第五條對復制的解釋是“指以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的行為”,這種復制是不包括臨時(shí)復制的。1999年12月9日國家版權局為了保護數字化制品在其發(fā)布的《關(guān)于制作數字化制品的著(zhù)作權規定》中曾對“復制”進(jìn)行了擴大解釋?zhuān)@種解釋僅是對制作數字化制品構成復制的擴大解釋?zhuān)⑽磾U大到存儲器上的“臨時(shí)復制”行為?梢(jiàn),目前我國的復制概念還不包括臨時(shí)復制的外延,因此我們實(shí)際上還不能使用“復制權”保護作者的網(wǎng)絡(luò )傳播。

  雖然國際上通行的做法是靠對復制概念的擴大解釋保護網(wǎng)絡(luò )傳播,但是,由于存在下述兩個(gè)理由,使得確立獨立的“網(wǎng)絡(luò )傳播權”成為必要。其一,當網(wǎng)絡(luò )傳播由“傳輸+暫時(shí)復制”兩個(gè)過(guò)程高度混合在一起時(shí),靠保護“暫時(shí)復制”一個(gè)過(guò)程可以保護整個(gè)網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程,但畢竟網(wǎng)絡(luò )傳播的核心過(guò)程是“傳輸”,而非“臨時(shí)復制”,而“傳輸”這個(gè)核心過(guò)程并未受到保護。一旦兩個(gè)過(guò)程分離,保護單純的傳輸過(guò)程又變得無(wú)法可依了。其二,網(wǎng)上作品使用的各種方式中幾乎都包含網(wǎng)絡(luò )傳播的過(guò)程,比如上載和下載。如果確立網(wǎng)絡(luò )傳播權,則有利于對一系列網(wǎng)上作品其它使用方式的保護。

  4.下載

  下載是指將數字化的文件由服務(wù)器硬盤(pán)傳至用戶(hù)終端的存儲器上,再由用戶(hù)將處于存儲器中的數據拷貝到終端硬盤(pán)。下載包含“傳輸+暫時(shí)存儲+永久存儲”三個(gè)過(guò)程,其中關(guān)鍵的過(guò)程是永久存儲。永久存儲是傳統意義上的復制,而“暫時(shí)存儲”是指計算機收到網(wǎng)絡(luò )傳來(lái)的數據后臨時(shí)存入其緩存器的過(guò)程。[2](P77-81)由于緩存器在斷電或意外情況下將會(huì )丟失且不具備關(guān)機后的恢復,這種臨時(shí)存儲屬于上面討論過(guò)的“臨時(shí)復制”,是要靠復制概念的擴大解釋才可包含的。

  保護下載行為不需要建立專(zhuān)門(mén)的下載權,下載的核心是將數據存到硬盤(pán)的永久復制行為,利用保護復制權就可以控制下載行為。

  5.瀏覽

  瀏覽是對具體作品的“網(wǎng)上閱讀”,是指將服務(wù)器硬盤(pán)上的內容存入顯示

  器的顯存中,從而使顯示器可以將傳入的內容顯示在屏幕上。瀏覽包含兩個(gè)過(guò)程:傳輸+暫時(shí)暫存。[10](P177-183)如果要保護瀏覽,則要確立“網(wǎng)絡(luò )傳播權”或者“臨時(shí)復制權”。

  國際上通常不認為瀏覽構成侵權,理由是瀏覽構成對作品的合理使用或者作者將作品上載行為本身就是允許他人瀏覽的默示許可。[8](P159-162)我國既未確立網(wǎng)絡(luò )傳播權,又未擴大復制權的范圍使之包含臨時(shí)復制,因此我國從法律上并不限制瀏覽行為。那些建立了“臨時(shí)復制權”的國家,例如澳大利亞,也對瀏覽中出現的臨時(shí)復制認定為合理使用,從而消除對瀏覽的限制。

  然而,如果作者在其作品中明確注明“禁止未經(jīng)本人允許的瀏覽”,則就不能以合理使用或默示許可為理由允許瀏覽行為。那么,又能以什么方式限制這種瀏覽行為呢?顯然不能利用確立“臨時(shí)復制權”的方式,因為任何形式的瀏覽都是由“傳輸+暫時(shí)復制”兩個(gè)過(guò)程構成,“臨時(shí)復制權”將限制一切形式的瀏覽,包括合理使用的瀏覽。做好的辦法是建立集成權利“網(wǎng)絡(luò )傳輸權”,對于未經(jīng)許可的數字化、上載、傳輸的侵權的源頭進(jìn)行限制,而對用戶(hù)端的瀏覽行為本身并不禁止。這樣,既不破壞合理使用原則,又能從源頭上根本制止對注明“禁止未經(jīng)本人允許的瀏覽”作品的瀏覽。

  四、作品模糊使用和權利集成保護的法理學(xué)思考

  在特定的科技發(fā)展水平下制定的版權法不可能預見(jiàn)到將來(lái)作品新的使用方式。那么,是不是在數字環(huán)境下原版權法已不再適用而有待由保護集成權利的法律取代呢?大部分學(xué)者持否定態(tài)度。[4](P9)目前對作品的普遍使用方式仍為板塊式使用,數字時(shí)代引發(fā)的作品的模糊使用雖是趨勢但尚未形成主流。因此,板塊式的保護仍然必要,數字化時(shí)代需要版權法調整的是在原有板塊保護的基礎上增加集成權利以適應對作品模糊使用的保護。作品在數字化時(shí)代的模糊使用有以下特點(diǎn):

  1.地域的模糊化——要求創(chuàng )設統一權利取代國際板塊間兼容式保護

  傳統社會(huì )對作品的國際保護使用了國際公約的形式,國際公約保護的實(shí)質(zhì)是建立各地域封閉式板塊保護的兼容性。知識產(chǎn)權的最大特征就是地域性,每一個(gè)主權板塊之內都有僅限于該板塊內的獨特的知識產(chǎn)權保護方式。[1](P427-437)知識經(jīng)濟時(shí)代,知識作為產(chǎn)品,需要按照國際貿易的規則被買(mǎi)進(jìn)賣(mài)出,這就需要各板塊之間的兼容,于是各國開(kāi)始簽署協(xié)議相互承認對方板塊內的保護方式,并將自己的保護給予外來(lái)的知識產(chǎn)品以作為對價(jià)。如果說(shuō)在傳統時(shí)代,作品在一次使用中不會(huì )涉及跨地域問(wèn)題,各國不需考慮統一各板塊的保護方式,只需靠著(zhù)建立獨立板塊之間的兼容性就可以有效保護著(zhù)作權的話(huà),當技術(shù)發(fā)展到數字化時(shí)代,在作品的一次使用中就包含了國際因素,如果仍不考慮統一各板塊內分離的保護方式,仍企圖通過(guò)簽幾份國際協(xié)議以增加板塊間的兼容性就可以保護版權的跨地域使用,未免天真。試想,即使撇開(kāi)跨國電子商務(wù)問(wèn)題不談,只是從國外網(wǎng)站下載圖片一個(gè)行為,就包含了適用哪國法律、在哪國起訴、判決后怎樣在他國執行等一系列國際私法問(wèn)題。[1](P451-452)如果創(chuàng )設統一權利,替代板塊及其國際兼容式的保護方式,這種權利的集成保護就如同在一個(gè)主權板塊內一樣有效。

  “互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )是一個(gè)由世界各國共同組成的一個(gè)跨國技術(shù)聯(lián)盟!W(wǎng)絡(luò )社會(huì )’在一定意義上模糊了國家與地區界限,……”[11](P234-235)網(wǎng)絡(luò )的根本屬性之一就是跨疆域性,它的內在要求是沖出國界,任何人為的板塊式管理分割都將阻礙其發(fā)展。試想對于無(wú)視主權疆界的同一個(gè)網(wǎng)絡(luò )行為,在不同的主權范圍內對其按照各國的國內法中已有權利板塊進(jìn)行各自的拆分歸類(lèi),人為地將物理上沒(méi)有分割也不可能分割的網(wǎng)絡(luò )世界進(jìn)行觀(guān)念上的分割,再按此分割后的板塊進(jìn)行管理,此種管理方式本身就違背了物理學(xué)意義上網(wǎng)絡(luò )世界無(wú)疆域的客觀(guān)屬性。傳統知識產(chǎn)權的典型使用方式是地域分割式的,其保護方式則是適應這一特性的主權板塊式保護,但是如果生搬硬套這種保護方式來(lái)應付物理屬性根本不同的網(wǎng)上作品,企圖僅靠拆分歸類(lèi)和建立國際兼容性就可適用于這塊嶄新的“領(lǐng)土”,則是一種幻想。板塊式保護對于無(wú)疆域的網(wǎng)絡(luò )的愛(ài)莫能助從根本上說(shuō)是由于保護方式的主觀(guān)劃分疆域與保護客體的客觀(guān)無(wú)疆域的矛盾,這種矛盾必然束縛網(wǎng)絡(luò )的發(fā)展。因此,“網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下知識產(chǎn)權保護更趨于向國際化或地區化發(fā)展”[4](P27),網(wǎng)絡(luò )呼喚創(chuàng )設各主權板塊都承認的統一權利。

  數字時(shí)代創(chuàng )設統一權利的著(zhù)作權保護方式已付諸實(shí)踐,歐盟就是先行者。它頒布了一系列的有關(guān)知識產(chǎn)權的“統一法令”:如《數據庫保護指令》、《計算機軟件保護指令》以及《電子商務(wù)示范法》和《多媒體保護指令》。雖然這些指令仍然帶有嚴重的板塊色彩,例如其并非是直接保護知識產(chǎn)權客體的法律,而是通過(guò)要求按統一方式修改國內法來(lái)達到國內保護的統一。其本質(zhì)仍是按照板塊方式進(jìn)行保護,只不過(guò)不是通過(guò)國際條約取得板塊間的兼容而是將各板塊本身進(jìn)行了統一。這樣做是考慮到了各國固有的司法體制的不同,現階段企圖在各國獨立的司法體系下統一著(zhù)作權的司法保護是不現實(shí)的。然而邁出這一步,即并不改變著(zhù)作權的板塊保護方式本身,而是創(chuàng )設統一的權利,已經(jīng)是由板塊保護向統一保護的飛躍。如果要在世界范圍內取消板塊保護創(chuàng )設統一權利,仍需時(shí)日,但這是由作品使用的網(wǎng)絡(luò )無(wú)國界的物理屬性決定的。

  2.時(shí)間的模糊化——導致不可感知過(guò)程與實(shí)用主義法學(xué)的矛盾

  作品在網(wǎng)上使用方式的模糊化還表現在各種使用方式同時(shí)糅合在一起,它們以電流的速度先后銜接,其時(shí)序是人所無(wú)法感知的,人所感知的只是我們對作品同時(shí)進(jìn)行了多方式的使用。對于用戶(hù)來(lái)說(shuō),網(wǎng)絡(luò )傳播的過(guò)程是一個(gè)瞬間完成的完整過(guò)程,對該過(guò)程的時(shí)序拆分只具有物理學(xué)上的研究意義。

  下面我們討論對該過(guò)程的拆分是否具有法律學(xué)上的意義。對一個(gè)快得幾乎感知不到的過(guò)程進(jìn)行時(shí)序的拆分,除了文學(xué)描寫(xiě)的需要(注:其目的是把時(shí)間放大以使任何短暫的過(guò)程都可被感知,從而建立超感覺(jué)的時(shí)空平臺,以便將讀者的視角拉入到這一拆分后的子過(guò)程中。)以及物理學(xué)上理論研究需要之外,對于其他學(xué)科,這一超越感知的時(shí)序拆分幾乎沒(méi)有任何實(shí)用意義(注:此處的意義指按照功利考察的意義,當一種行為沒(méi)有實(shí)用性時(shí),就稱(chēng)這種行為無(wú)意義。)。那么為什么法學(xué)家不厭其煩的要將這一過(guò)程進(jìn)行時(shí)序上的拆分以尋求對每一個(gè)過(guò)程中的法律關(guān)系進(jìn)行深刻的理論分析呢?原因來(lái)自現有法律的缺陷:在現有的權利義務(wù)規范中找不到適用于網(wǎng)絡(luò )傳播整個(gè)瞬間過(guò)程的法律法規,而對此過(guò)程的保護又刻不容緩,因此只有將此過(guò)程拆分,將拆分片斷歸類(lèi)于已有規范的管轄范圍,從而應付對整個(gè)過(guò)程規范的燃眉之急。

  這是法律面對技術(shù)快速發(fā)展的權宜之計。技術(shù)發(fā)展帶來(lái)了立法時(shí)無(wú)法預料的新過(guò)程,法學(xué)家在現有法律中無(wú)法找到對整個(gè)過(guò)程的規范,現有法律在這一過(guò)程出現的初期還不能公平地分配其中的權利和義務(wù),然而法律的實(shí)用性卻要求在法學(xué)家搞清這一新過(guò)程的細節之前對其進(jìn)行規治,這就給現有法律出了一個(gè)難題:讓其規范一個(gè)不懂的事物。法學(xué)家所能做的只是將該過(guò)程按照

  物理學(xué)本身的時(shí)序進(jìn)行拆分,并將拆分結果歸類(lèi)于已有的規范,從而可以套用已有的權利義務(wù)關(guān)系。這就是法律學(xué)上將一個(gè)幾乎不能感知的過(guò)程執著(zhù)地進(jìn)行物理學(xué)上時(shí)序拆分的真正原因。

  拆分加歸類(lèi)的保護方式看起來(lái)客觀(guān)和精確,即按照過(guò)程本來(lái)的物理過(guò)程深入到事物內部進(jìn)行保護,然而法律的效率和可操作性決定了它是一門(mén)實(shí)用的科學(xué),追求客觀(guān)和精確不是它的目的。法律首先是一種社會(huì )控制的工具,其目的在于通過(guò)分配的明確和相對公平、糾紛解決的高效和程序正義帶來(lái)穩定的秩序。一部按照自然科學(xué)的研究方法創(chuàng )立的“精確”的法律,如果訴訟成本過(guò)高或者效率低下就不具有操作層面上的實(shí)用性,那是法學(xué)家實(shí)驗室里的法律,不是實(shí)踐中的法律!胺ㄖ位貞氖巧鐣(huì )生活,是社會(huì )的產(chǎn)物,并作為整體來(lái)說(shuō)是功利性的,而不是超驗的!盵12](P149)

  在一個(gè)具體過(guò)程中,是否有必要建立對權利的集成保護,存在法律的概括性、穩定性、立法成本和司法實(shí)用性之間的矛盾。建立權利的集成保護,必然支出立法成本、動(dòng)搖原有權利板塊整體規劃的穩定性、減弱已有權利板塊的概括性,但集成權利的確立會(huì )提高司法的效率,減少司法成本;相反,仍沿用傳統的板塊式保護,雖不必創(chuàng )設新的權利從而節省了立法成本,保證了原有權利板塊勢力范圍劃分的穩定性,但在司法中必須靠恰當歸類(lèi)才可套用某一權利板塊,不僅糾紛雙方對拆分及歸類(lèi)的恰當性爭論會(huì )增加訴訟成本,而且隨著(zhù)法律對技術(shù)接納和理解的加深,法律解釋對拆分和歸類(lèi)的修正勢必削弱司法的穩定性。在平衡了權利板塊的整體規劃、立法和司法成本的矛盾后,筆者認為是否創(chuàng )設新過(guò)程中的集成權力應依據利益平衡原則,視該過(guò)程的普遍性而定。對于一個(gè)罕見(jiàn)的過(guò)程(其極端情形就是個(gè)案),創(chuàng )設出的集成權力不具備重復使用的環(huán)境,這時(shí)應節約立法成本而不對這一過(guò)程單獨立法,把是否具有權利的判斷交給司法進(jìn)行恰當歸類(lèi)并援引已有權利板塊來(lái)解決,這就是對于罕見(jiàn)過(guò)程并不單獨創(chuàng )設法律而是恰當歸類(lèi)的原因。按照法律的普遍性要求,當一個(gè)過(guò)程頻繁出現于社會(huì )生活中時(shí),就有必要專(zhuān)門(mén)對其創(chuàng )設規范,否則對于大量的同類(lèi)案件仍沿用恰當歸類(lèi)的方式來(lái)解決,必將損害司法的效率。

  為頻繁過(guò)程建立專(zhuān)門(mén)規范的一種簡(jiǎn)便方法就是創(chuàng )設集成權利。將一個(gè)概括的權利賦予當事人,既節省了訴訟中對過(guò)程細節的拆分歸類(lèi),避免對不可感知過(guò)程的邏輯分解游戲,從而提高司法效率,又有利于當事人將自身權利放置于整個(gè)過(guò)程中通盤(pán)考慮,不會(huì )擔心因過(guò)程的物理分解而使權利分解后,對每一個(gè)拆分權利重新確權帶來(lái)的權利喪失的可能,更有利于集成權利人自由地、高效地行使自己的權力。

  建立集成權利保護的實(shí)質(zhì)就是:對于感知不到的過(guò)程,在確權時(shí)忽略過(guò)程中的步驟,不去探討過(guò)程拆分后每一個(gè)階段的權利歸屬,而只對整個(gè)過(guò)程確立一個(gè)權利,即過(guò)程的集成權利。避免概念的歸類(lèi)游戲,“試圖探索其實(shí)際效果來(lái)解釋每一個(gè)概念”[13](P26)的理念體現了實(shí)用主義的法學(xué)方法論。對于網(wǎng)絡(luò )傳播權問(wèn)題,法律的效率性要求給出迅速且明確的回答:“作者是否具有在網(wǎng)絡(luò )上傳輸其作品的壟斷權?”而不是通過(guò)分解網(wǎng)絡(luò )傳播的過(guò)程、考慮已有著(zhù)作權法的立法宗旨,并對某些概念作擴大解釋?zhuān)龠\用類(lèi)比歸類(lèi),借用已有法律中若干權利組合來(lái)涵蓋被拆分成多個(gè)片斷的一個(gè)瞬時(shí)過(guò)程。

  建立過(guò)程的集成權利是技術(shù)發(fā)展到過(guò)程不可感知且分解不經(jīng)濟后對過(guò)程規范的必然趨勢。隨著(zhù)科技的發(fā)展,新創(chuàng )造的過(guò)程必將更加模糊和短暫,靠將該過(guò)程分解、歸類(lèi)、擴大解釋已有權利板塊、然后再進(jìn)行確權的板塊式保護勢必嚴重加大司法成本,而且這種保護方式由于以下原因變得越來(lái)越難于操作:過(guò)程的模糊化引起的拆分困難;科技含量的提高使得拆分后的子過(guò)程和傳統權利板塊之間的可比性減少;對已有權利板塊的擴大解釋對原法律內在嚴謹性的損害等等。

  隨著(zhù)立法者對原本陌生的過(guò)程中權利義務(wù)關(guān)系認識的加深,以及該過(guò)程中的糾紛逐漸增多后引起的人們對司法效率的關(guān)注,創(chuàng )設對于過(guò)程的集成權利保護成為趨勢。

  3.行為的模糊化——產(chǎn)生用概括規范確立集成權利的司法操作性要求

  建立集成權利不僅是由于過(guò)程本身短暫到不可感知從而使得拆分違背了司法社會(huì )控制的目的,還由于各子過(guò)程中不同行為之間高度的復合化使得拆分在操作層面難于進(jìn)行或極為不經(jīng)濟!鞍鏅嗖粌H僅是一個(gè)法律術(shù)語(yǔ),而且它從來(lái)就是一個(gè)具有經(jīng)濟意義的術(shù)語(yǔ)。因此,問(wèn)題的關(guān)鍵是要根據新技術(shù)帶來(lái)的變化解釋版權的經(jīng)濟意義之變化,才能夠設計出令貢獻者和公眾都滿(mǎn)意的產(chǎn)權規則!盵7](P129)各子過(guò)程中不同行為間的復合性從另一個(gè)角度看就是該過(guò)程中獨立行為的模糊化。例如,網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程包含的上載、傳輸、瀏覽和下載在幾乎感知不到的時(shí)間里高度復合,每一個(gè)單獨的行為在跟其它行為快速銜接后變得模糊不清,獨立分解出來(lái)分別規范既不經(jīng)濟也不好操作。因此,將全部網(wǎng)絡(luò )傳播行為作為一個(gè)復合行為對待比為了追求物理學(xué)上的客觀(guān)真實(shí)而拆分它更能體現司法的效率。

  法律“應當以其特有的權威性的分配權利和義務(wù)的方式,實(shí)現效率的極大化”[14](P317),對于這門(mén)講究操作效率和成本的實(shí)用性學(xué)科,拆分瞬時(shí)復合在一起的行為并沒(méi)有操作層面的意義,不如將這些行為概括為一個(gè)虛擬行為,即網(wǎng)絡(luò )傳播行為,在司法實(shí)踐中更能體現規范的效率。另一方面,從司法的成本出發(fā),也需要確立一個(gè)集成的權利,即網(wǎng)絡(luò )傳播權,以此規范網(wǎng)絡(luò )傳播中的一系列行為,而不是對其中的每個(gè)行為分別規范。

  對復合行為的模糊規范是以犧牲規范的準確性為代價(jià)的。如果建立對過(guò)程的精確規范,則應規范該過(guò)程中包含的每一個(gè)具體行為,但這除具有理論研究上追求客觀(guān)真實(shí)的科學(xué)精神以外,并無(wú)多少操作層面的意義,因為建立對一系列復合行為的概括規范已經(jīng)足以有效控制司法實(shí)踐中一直以復合面貌出現的該模糊行為。

  當然,如果復合行為中的某個(gè)行為本身就是一個(gè)獨立的過(guò)程,則可為此行為單獨建立規范。例如,雖然在對網(wǎng)絡(luò )傳播行為規范時(shí)不必單獨規范其中的上載行為,只需為包含上載行為的復合行為(即網(wǎng)絡(luò )傳播)建立一個(gè)概括規范(即確立集成的網(wǎng)絡(luò )傳播權),而不必深究上載行為本身應符合怎樣的規范;但是由于上載行為本身構成一個(gè)獨立的過(guò)程(注:例如,服務(wù)器端管理員將作品拷貝至服務(wù)器供用戶(hù)下載構成獨立的上載行為。),因此為規范該過(guò)程應建立對上載行為的單獨規范。(注:目前是靠對復制權的擴大解釋而將上載納入復制的外延中。)應注意的是,建立對上載行為的單獨規范并不否認在對網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程作概括規范時(shí)不企圖規范其中上載行為的結論,因為集成權利的本質(zhì)是為過(guò)程建立權利,而不企圖拆分過(guò)程套用權利,既然網(wǎng)絡(luò )傳輸(包括上載)和單獨上載是兩個(gè)獨立的過(guò)程,就為這兩個(gè)過(guò)程分別確立兩個(gè)獨立的權利:網(wǎng)絡(luò )傳輸權和復制權。

  五、結論

  作品的網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程包含數字化、上載、傳輸、瀏覽和下載等一系列子過(guò)程,每一個(gè)子過(guò)程同時(shí)也是一次獨立的對作品的使用。作品網(wǎng)絡(luò )傳輸中使用方式的模糊化表現在上述子過(guò)程構成的使用方式同時(shí)糅合在一起,它們在時(shí)間上的順序性往往是人所無(wú)

  法感知的,對該過(guò)程的拆分只具有物理學(xué)上的研究意義,沒(méi)有法學(xué)上的實(shí)用意義。

  版權的板塊式保護適合于分類(lèi)行為時(shí)代,其對于作品新的使用方式采取按時(shí)間拆分、再把拆分后的子過(guò)程歸類(lèi)于版權法中已有的權利范疇,使用已有的權利組合保護新的使用方式。這種保護方式已經(jīng)不適應數字時(shí)代的要求,它是法學(xué)家對于新技術(shù)帶來(lái)的作品的新的使用方式,一時(shí)無(wú)法準確應對時(shí),利用已有的的權利義務(wù)板塊規范新的社會(huì )關(guān)系的權宜之計。

  數字時(shí)代作品的使用表現為地域、時(shí)間和行為的模糊化。地域的模糊化要求創(chuàng )設統一權利取代國際板塊間兼容式保護,時(shí)間的模糊化導致司法時(shí)拆分不可感知過(guò)程與實(shí)用主義法學(xué)的矛盾,行為的模糊化產(chǎn)生了用概括規范確立集成權利的司法操作性要求。

  在一個(gè)具體過(guò)程中,應利用利益平衡原則判定是否應當確立權利的集成保護,解決法律的概括性、穩定性、立法成本以及司法實(shí)用性之間的矛盾。對于作品復合化和模糊化的使用方式,板塊式保護不具有司法的經(jīng)濟性,應建立版權的集成保護,即不再采取拆分加歸類(lèi)的保護方式,而是為包含數個(gè)子過(guò)程的使用方式確立一個(gè)集成的權利,如網(wǎng)絡(luò )傳播權。

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