現代司法中利益衡量的新內涵研究的論文
在現代社會(huì )發(fā)展進(jìn)程中，每一個(gè)公民都有維護自己的利益的權利，人們有權利確保不會(huì )受到他人的故意侵犯，一個(gè)行為人有意地實(shí)施了某行為，該行為的結果產(chǎn)生了對他人的傷害，則他應當以相應的責任承擔形式對該損害結果進(jìn)行補救，或直接受到法律的制裁。
除非他能夠證明那樣做是以實(shí)現公認的公共利益或社會(huì )利益為價(jià)值目標，從而使他擁有這樣行為的特權或自由。司法中的利益衡量是在法律秩序范圍內針對立法者對于各種問(wèn)題和利益沖突的各種價(jià)值判斷的觀(guān)察發(fā)現和推測。無(wú)論是依據具體明確的法律規則還是寬泛的法律原則，利益衡量是在這個(gè)場(chǎng)域內進(jìn)行的專(zhuān)業(yè)性活動(dòng)。
一、現代司法與利益衡量
羅科斯·龐德曾對現代文明社會(huì )中的人們生產(chǎn)活動(dòng)與法律相關(guān)的方面作了比較概括性的總結，他的理論闡述了在文明社會(huì )中，社會(huì )條件可以確保人們是受益的緣由而能夠處分和控制他們所已經(jīng)發(fā)現的東西，并且能夠對其使用和占有。自己勞動(dòng)所創(chuàng )造的財富，從而可以輻射到現有社會(huì )和經(jīng)濟發(fā)展條件下獲得的財富。
在現代社會(huì )發(fā)展進(jìn)程中，每一個(gè)公民都有維護自己的利益的權利，人們有權利確保不會(huì )受到他人的故意侵犯，一個(gè)行為人有意地實(shí)施了某行為，該行為的結果產(chǎn)生了對他人的傷害，則他應當以相應的責任承擔形式對該損害結果進(jìn)行補救，或直接受到法律的制裁。除非他能夠證明那樣做是以實(shí)現公認的公共利益或社會(huì )利益為價(jià)值目標，從而使他擁有這樣行為的特權或自由。
從利益的維護與實(shí)現的最現實(shí)最具體的目標的個(gè)人利益來(lái)講，個(gè)人利益通常被稱(chēng)為“自然權利”，這種權利源自于“天賦人權”思想理論，該思想認為個(gè)人的利益是與生俱來(lái)的，不可被剝奪，不可被侵犯，也是不可以讓渡的，人權理論的重要組成內容的生存權、發(fā)展權、人格權、財產(chǎn)權等都是個(gè)人利益所涉應有之義。
這些利益(通常被稱(chēng)作個(gè)人權利)不是根源于政治國家，而是源起于林林總總的個(gè)人利益匯聚成市民社會(huì )的利益，在此進(jìn)程中不是個(gè)體利益簡(jiǎn)單地疊加構成市民社會(huì )，而是各種利益之間的相互矛盾、斗爭和妥協(xié)相互磨合，逐步形成了一塊價(jià)值利益的整鋼，并由此主宰著(zhù)政治國家的產(chǎn)生與向前發(fā)展，利益也逐步成為法律的目的物以及維持社會(huì )秩序的基礎。足見(jiàn)利益對于市民社會(huì )發(fā)展和政治國家的構建的重要作用。
利益是人類(lèi)社會(huì )中的社會(huì )個(gè)體提出的需求，需要或請求。如果要使人類(lèi)社會(huì )的文明得以維持并繼續向前發(fā)展，社會(huì )要維系整體的利益避免雜亂無(wú)序或解體，就需要有一個(gè)對社會(huì )發(fā)展和生活調節調控的有力工具，這就是法律。前述所提到個(gè)體利益匯聚成市民社會(huì )利益進(jìn)而主宰政治國家的發(fā)展，說(shuō)明法律所保護的并非全都是個(gè)人利益，而且也包括公共利益和社會(huì )利益。具體而言包括直接涉及個(gè)人生活和從個(gè)人生活的立場(chǎng)上提出的合法利益需求和請求。
有組織集體的發(fā)展提出的需求和請求，它們以一個(gè)有機整體的法律實(shí)體的角度對其利益進(jìn)行整合并提出請求。從社會(huì )生活的角度，把社會(huì )看作是一個(gè)包容和發(fā)展的利益集團，關(guān)注社會(huì )的維系、社會(huì )功能和社會(huì )發(fā)展，以整個(gè)文明社會(huì )的社會(huì )生活為基點(diǎn)提出更加寬泛的需求與要求。
這些不同范圍的主體對利益的請求、需求給一個(gè)維系社會(huì )發(fā)展的法律制度不斷提出了相應的要求：一個(gè)法律制度要對紛繁復雜體系龐大的利益進(jìn)行分類(lèi)，并認可其中一定數量的利益。與此同時(shí)，法律制度設置一定的界限，在這一界限范圍內，它能夠在最大程度上盡量維護和調整納入到這個(gè)界限范圍內的利益。這項工作比較復雜，一方面要保護在設置界限范圍內的利益，另一方面又要考慮到其他被認可的利益。這項工作在此后的司法程序或行政程序中表現得尤為明顯。最后，法律系統制定出規制措施，用以保護被納入調整界限范圍內的利益。相應的價(jià)值準則也在法律活動(dòng)中產(chǎn)生并發(fā)揮作用，用以界分被認可的利益以及對相關(guān)法律行為予以實(shí)際限制。當認可和界分利益后，還必須對用以保護它們的法律手段進(jìn)行權衡，必須制定相應的利益評價(jià)原則，以此為尺度決定或選擇認可何種利益，以及在各種有效行為產(chǎn)生的利益發(fā)生矛盾沖突情況下，優(yōu)先保護哪種利益。
司法過(guò)程本身是一種主觀(guān)與客觀(guān)因素相結合的過(guò)程，法官將案件事實(shí)的認定與法律的適用有機地結合起來(lái)，形成了一個(gè)有機統一體就是主觀(guān)與客觀(guān)因素結合的體現，法官在這一過(guò)程中會(huì )運用許多方法來(lái)適用法律，其中有一種方法被案例教學(xué)法在中職《經(jīng)濟法》課程中應用的具體“假論文”背后有什么真問(wèn)題（共3篇）淺論學(xué)習型思想政治理論課教師的培養淺談和諧文化理論形成的歷史脈絡(luò )探析經(jīng)濟學(xué)信息范式理論的基本假設與辨析怎樣寫(xiě)研究性論文撰寫(xiě)方法（共3篇）運用政治理論指導企業(yè)思想政治工作關(guān)于區分法條競合與想象競合的意義試析受教育權理論發(fā)展綜述獨立學(xué)院實(shí)踐教學(xué)模式改革
研究和實(shí)踐領(lǐng)域稱(chēng)為“黃金方法”，它直接影響到法官能否做出正確的司法判決，這一方法就是利益衡量。
司法中的利益衡量是在法律秩序范圍內針對立法者對于各種問(wèn)題和利益沖突的各種價(jià)值判斷的觀(guān)察發(fā)現和推測。隨著(zhù)現代社會(huì )的不斷發(fā)展進(jìn)步，各種利益訴求愈加呈現出多樣化的表現形式，而且其數量也在急劇增長(cháng)。司法者每天都要進(jìn)行利益判斷和利益取舍。但有許多新型案件，或是由于立法的相對滯后，缺乏明確的法律規定，或是現行法律規定有矛盾、有歧義。
這種客觀(guān)情況就要求司法者、立法者、學(xué)者探索解決問(wèn)題的新方法，并且可以確定的是，司法過(guò)程不能離開(kāi)法官的主觀(guān)能動(dòng)性，法官在司法中不可避免地要對各種沖突的利益關(guān)系進(jìn)行判斷、權衡，以實(shí)現法律的價(jià)值目標。因此，司法中的利益衡量是必然的，如果否認司法過(guò)程中的利益衡量就是否認司法的自身規律。
法官審判具體案件時(shí)，運用審判權對涉及的紛繁復雜而又相互沖突的各種利益關(guān)系進(jìn)行梳理、調整，目的則是評價(jià)各種利益的重要性、合法性及對利益的權衡與取舍。作為法官判案的思考方法和實(shí)踐路徑，利益衡量與傳統的概念法學(xué)和形式主義法學(xué)的三段論式思想方法有所不同，它不是像上述法學(xué)一樣，對法條和判決過(guò)程進(jìn)行機械地對照和應用，而是對法條蘊含的利益進(jìn)行評估、衡量。
與此同時(shí)，必須明確的是，利益衡量在立法領(lǐng)域同樣存在，與司法中的利益衡量不同。立法者的`利益衡量是指在立法之前要對社會(huì )中的典型利益沖突現象進(jìn)行歸納、提煉和兼顧各方的利益并最終轉化為法律規范。較之國家最高權力機關(guān)制定法律而言，司法者是法律的運用者，此時(shí)，立法者的利益衡量就比司法中的利益衡量具有優(yōu)先的地位。因此，司法者不能超越立法者的利益衡量，只能在立法者未作明確規定的情況下或者在法律規范存在兩種以上相互沖突的解釋可能時(shí)，才進(jìn)行司法利益衡量。應當注意的是，司法者在進(jìn)行利益衡量時(shí)要有節制，防止憑借個(gè)人感覺(jué)、主觀(guān)見(jiàn)解恣意判案。
二、針對具體個(gè)案中利益沖突實(shí)質(zhì)性考量
社會(huì )生活中廣泛地存在各種利益沖突的問(wèn)題，它們并不都是法律方法論中所涉及到的問(wèn)題，并不包括在方法論范疇之內。利益衡量所調整的利益僅指具體案件發(fā)生后，進(jìn)入到司法領(lǐng)域的利益，這些涉案利益均是具體的，相互沖突的。但縱觀(guān)具體個(gè)案，它們所涉及的利益沖突表現形式雖然不盡相同，展現出多樣性的一面，但這些利益沖突的客觀(guān)存在是司法過(guò)程中利益衡量的先決條件。
例如它們表現為當事人之間的人身權益與財產(chǎn)利益的沖突;當事人之間的純粹經(jīng)濟利益的沖突;個(gè)人利益與社會(huì )公眾利益的沖突等，多種類(lèi)型的利益沖突交織在一起圍繞雙方當事人或當事人與第三人之間展開(kāi)，司法過(guò)程就是分析并整理這些利益沖突的過(guò)程，并且根據具體案件所涉及到的不同利益進(jìn)行確定和衡量。
利益衡量工作的目標是尋求利益爭議各方的利益的平衡，實(shí)現社會(huì )實(shí)質(zhì)正義。在這一司法過(guò)程中的顯形標尺是法官對具體案件的判斷和處理過(guò)程。而在利益衡量過(guò)程中的價(jià)值取向則是一把隱形的標尺，它作為對司法者司法活動(dòng)的宏觀(guān)指針，導引著(zhù)法官對具體案件的處理過(guò)程。例如在合同履行過(guò)程中雙方當事人的利益發(fā)生沖突的情況下，要依據雙方當事人平等原則來(lái)維護雙方當事人之間的利益，實(shí)際上就是以自愿平等的觀(guān)念為指導來(lái)處理案件，達到兼顧各方利益的過(guò)程。利益之間的沖突與利益價(jià)值取向的形成相伴而生，同屬于司法實(shí)務(wù)的兩個(gè)方面，構成了司法過(guò)程中的利益調整問(wèn)題綜合體系。司法過(guò)程中應當將不同性質(zhì)的利益沖突逐一分析，分別處理，在不同利益之間作出取舍。除了在司法中遵循以上價(jià)值取向外，為了維護法律的公正性、權威性，嚴肅性也不應為了兼顧社會(huì )效果而違背公平正義原則，或者對根本沒(méi)有法律依據的個(gè)人利益進(jìn)行遷就。
三、司法中的利益衡量綜合了多種方式
在利益衡量過(guò)程中，確定哪些利益是本案所涉及的具體利益，它們的具體內容以及相互沖突的程度，據此為基本立足點(diǎn)，以確定不同的利益衡量方法。例如對民事法律糾紛案件中當事人亟待解決的利益矛盾沖突問(wèn)題，先予酌情考慮和解決。對于作為私權利的公民個(gè)人或公司、企業(yè)與公共利益發(fā)生沖突時(shí)的優(yōu)先保護問(wèn)題之方法的合理運用，各方利益發(fā)生沖突時(shí)，對利益的定性，關(guān)系到何種利益應當被法律保護或剝奪的適用方法以及如何排列利益的位階順序。
司法中所采取的這些技術(shù)性手段和公正裁判結果的實(shí)現皆為司法中利益衡量方法的應用問(wèn)題。在具體案件的利益衡量過(guò)程中，司法者做的工作是多方面的，針對某些案件法官有可能考慮個(gè)體利益與社會(huì )效益的平衡問(wèn)題。例如在合同法中規定有根本違約的內容。當事人通過(guò)證明違約方客觀(guān)上存在根本違約行為，旨在解除雙方的合同，法官應當根據具體案件事實(shí)，確定未違反合同義務(wù)一方因實(shí)際履行所損失的利益，以及根據案情，確定合同是否能夠繼續履行，避免造成社會(huì )財富的浪費，實(shí)現鼓勵與權利主體通過(guò)私權交易來(lái)活躍市場(chǎng)經(jīng)濟，促進(jìn)社會(huì )產(chǎn)品流通，增加社會(huì )財富的宗旨。
在另一些案件中，司法過(guò)程體現了優(yōu)先保護某一方的利益。例如在刑事訴訟過(guò)程中，檢察機關(guān)對未成年被告人犯罪行為的酌定不起訴問(wèn)題，法院對刑事訴訟二審程序中的未成年人所提起的上訴，綜合考慮具體案情和危害社會(huì )的程度以及未成年被告人的悔罪表現從而對未年人減刑的問(wèn)題，就是通過(guò)多種思路從保護未成年人未來(lái)發(fā)展應為他們提供寬松的成長(cháng)環(huán)境的角度和怎樣建設和諧社會(huì )的角度進(jìn)行的利益衡量。
四、利益衡量是在法律規定范圍內或指引下進(jìn)行的專(zhuān)業(yè)性活動(dòng)
無(wú)論是依據具體明確的法律規則還是寬泛的法律原則，利益衡量是在這個(gè)場(chǎng)域內進(jìn)行的專(zhuān)業(yè)性活動(dòng)。利益衡量最初引用到大陸法系國家之時(shí)，本質(zhì)上屬于一種法外衡量的司法方法，而不是當今法律方法體系中所稱(chēng)利益衡量，也不是當今利益衡量實(shí)踐探索的指導理念。法官在最初的司法判斷過(guò)程中，往往忽視既存法律規定，以其司法經(jīng)驗并結合社會(huì )的反饋情況，經(jīng)濟狀況，價(jià)值觀(guān)念對當事人之間的沖突利益進(jìn)行對比、梳理、分析，以發(fā)揮法官在司法中的主觀(guān)能動(dòng)性，在一些案件中還能夠突出提高所謂的司法效率。從另一方面，它還可以有效地彌補司法三段論的弊端，保證司法的順利進(jìn)行和司法結果的公正性。
但任何事物在論證其科學(xué)性，實(shí)踐性之前均應歸入辯證法的角度進(jìn)行分析。在運用利益衡量方法同時(shí)，有必要將其歸入并限制在法律體系的范圍內進(jìn)行，否則會(huì )造成司法過(guò)程的無(wú)目的性，影響裁判結論的正確做出。
在法律解釋與適用范圍外還有案件的定性，證據分析，案情梳理等工作。這些實(shí)務(wù)工作嚴謹而客觀(guān)沒(méi)有必要也沒(méi)有條件進(jìn)行利益衡量，因為這些工作不需要加入更多的主觀(guān)因素就可以確定并可以有效地完成。在方法論上，利益衡量是針對具體個(gè)案所可能適用的法律規范涉及的利益調整范圍進(jìn)行的綜合考量，并根據立法者的意旨得出裁判結論。司法作為定紛止爭、維護并實(shí)現各方合理利益的途徑，它所承載的社會(huì )發(fā)展過(guò)程中的重任通過(guò)其利益衡量方法的靈適運用得到了充分的落實(shí)與體現。利益衡量的天然生長(cháng)土壤在于法律的解釋與適用領(lǐng)域，并擁有廣闊的發(fā)展空間，其原因在于立法者制定的法律總是帶有整體性、普通性，隨著(zhù)社會(huì )的變遷還會(huì )出現滯后的特點(diǎn)，雖然立法中也存在利益衡量，但其結果一定是寬泛的，不確定的。立法中宏觀(guān)層面的利益衡量有些不能夠在司法中直接對應個(gè)案的利益衡量，所以在法律解釋中要對個(gè)案進(jìn)行具體的利益衡量，以避免法律適用的僵化。
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