關(guān)于再論商法的地位論文

　　在部門(mén)法里，商法在我國的起步算是比較晚的，其所遭受的非議自然也比較多。有贊譽(yù)甚高的，如周林彬教授的商法的四興理論，說(shuō)商法可以“興商、興市、興德、興國”，也有嗤之以鼻的，如史際春先生認為“商法在中國是個(gè)誤區”.然而，討論一個(gè)法律部門(mén)存在與否，應該怎樣存在，存在的價(jià)值如何，所體現的依然是法學(xué)中一個(gè)非常老套的問(wèn)題，該部門(mén)法的地位如何？本文所要探討的商法的地位，也難免落入俗套，故用“再論”一詞。

　　一、商法在中國的興起 商人法是由商人們自己創(chuàng )造的用以調整他們彼此之間的商事關(guān)系的習慣和慣例的總稱(chēng)。隨著(zhù)經(jīng)濟的進(jìn)一步發(fā)展，國際政治、經(jīng)濟一體化的形成，國際貿易商事往來(lái)的增多，對國際商事法律的要求自然也有所增強，特別是由于各國法律對國際貿易規定的不同，在國際商事交往中容易發(fā)生沖突，為此國際法上需要有統一的商事法律來(lái)進(jìn)行規范。

　　二戰后，國際貿易的發(fā)展導致了國際商事法律領(lǐng)域的歷史性變革。這一變革不僅表現為以世界貿易組織為核心和以關(guān)稅與貿易總協(xié)定為載體的世界多邊貿易法律制度的創(chuàng )立，更表現為商人法（lawmerchant）的復興與迅速發(fā)展。但是暫且不論什么是商人法，商人法最終又是如何演變?yōu)閲�際貿易中通行的商法，商法在國際貿易中的地位可見(jiàn)一斑。 我國在經(jīng)歷漫長(cháng)的封建社會(huì )時(shí)期，其占統治地位的主導思想一直是“萬(wàn)般皆下品，唯有讀書(shū)高”。而對商人的評價(jià)卻是“商人重利輕離別”。商事法律自然也不會(huì )有什么生存和發(fā)展的土壤。新中國建立以后，本著(zhù)逐步消滅私有制，實(shí)行從上至下的公有制的思想，商事法律也沒(méi)有取得什么發(fā)展。十一屆三中全會(huì )，我國制定了改革開(kāi)放的方針政策，經(jīng)濟逐步繁榮，國際經(jīng)濟交往逐漸增多，受?chē)�際經(jīng)濟法律制度的影響，我國對商事法律的研究和關(guān)注不斷加強。因此，筆者個(gè)人認為，商法在中國的興起有一個(gè)從外至內的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中，外力起了相當大的作用。

　　二、商法的調整對象 看一個(gè)法律部門(mén)是否存在的重要標準之一，就是看其是否有特定的調整對象。法律部門(mén)的調整對象是指一個(gè)法律部門(mén)所調整的社會(huì )關(guān)系。討論任何一個(gè)法律部門(mén)，均要討論其調整對象，商法自然也不例外。 從我國目前商法的研究狀況來(lái)看，籠統的論述，商法的調整對象是商事關(guān)系，即因從事?tīng)I業(yè)行為所引起的社會(huì )經(jīng)濟關(guān)系以及與此相聯(lián)系的社會(huì )關(guān)系的總和。在界定商事關(guān)系時(shí)有兩個(gè)特征：第一、商事關(guān)系是發(fā)生在平等商事主體之間的社會(huì )經(jīng)濟關(guān)系。第二、商事關(guān)系是商事主體基于營(yíng)利動(dòng)機而建立的。

　　三、商法的地位問(wèn)題 商法從產(chǎn)生開(kāi)始，就存在這樣的疑惑，商法是屬于民法，也就是所謂的民商合一的格局，或是屬于經(jīng)濟法的一個(gè)部分？或者商法是獨立的法律部門(mén)？民法學(xué)者和經(jīng)濟法學(xué)者甚至大義凜然的展開(kāi)爭論，認為商法屬于自己的一個(gè)部分，研究生考試的民法專(zhuān)業(yè)都改成了民商法專(zhuān)業(yè)，直讓人覺(jué)得民商合一是不可逆轉的趨勢，而經(jīng)濟法學(xué)者認為商法中無(wú)論是市場(chǎng)主體法的規定，如公司法、合伙企業(yè)法的規定，或是對經(jīng)濟活動(dòng)的規范都體現了國家對經(jīng)濟的干預，具有了經(jīng)濟法的性質(zhì)，因此商法屬于經(jīng)濟法的范疇。商法學(xué)者則認為，商事法律以其獨特的調整對象，不同于其他法律部門(mén)的商法精神和價(jià)值理念，當之無(wú)愧的屬于與民法和經(jīng)濟法平行的法律部門(mén)。

　　但迄今為止，無(wú)論是民商合一或是民商分立，其區別僅僅在于是否應將規制營(yíng)利性主體營(yíng)業(yè)行為的`基本商法規則納入獨立的民法典的范疇，而對于實(shí)質(zhì)意義上的商事法，如公司法、票據法、保險法等等的存在，理論與實(shí)踐中并無(wú)爭議。也就是說(shuō)，民商合一體例，并不意味著(zhù)要否認實(shí)質(zhì)意義上的商事法。 由此，商法究竟屬于哪個(gè)部門(mén)法，或者是商法應該自成一家，更重要的是體現了一種學(xué)術(shù)利益的爭奪。商法究竟屬于哪個(gè)部門(mén)法本身不是太重要，重要的是商法究竟能夠有什么用處？在建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制的今天，在新世紀的中國，商法對維護市場(chǎng)的正常運行，對追求公平與效益原則究竟會(huì )產(chǎn)生怎樣的影響和作用？這才是商法所應該關(guān)心的問(wèn)題。只有在這樣的前提下來(lái)討論商法，才可以真正體現法學(xué)公平與正義的價(jià)值理念，才能夠確實(shí)體現法律對社會(huì )的規范作用。也可以最終定位商法可以花落誰(shuí)家，或是自成一體，更有甚者屬于可以被相互包容的法律部門(mén)。

　　而從性質(zhì)上說(shuō)屬于私法的商法，其旨在調節和保護商行為主體的財產(chǎn)利益，無(wú)論是個(gè)人還是法人，當其以商行為主體身份參與到商事活動(dòng)中來(lái)，其權利義務(wù)關(guān)系就受商法的管轄和約束。商法中的意思自治原則、誠實(shí)信用原則、公序良俗原則等等同樣也屬于民法的基本原則，商法和民法、經(jīng)濟法一起，對市場(chǎng)經(jīng)濟運作以及國際貿易的開(kāi)展進(jìn)行了有效的調整，為我國市場(chǎng)經(jīng)濟體制的建立作出不可磨滅的貢獻。為此，商法和民法、經(jīng)濟法一樣屬于調整財產(chǎn)關(guān)系的重要法律部門(mén)，至于誰(shuí)主誰(shuí)輔，是否相互包容，本身并不重要。

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