商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)者集中行為及其規制初探論文
摘要:《反壟斷法》建立了對經(jīng)營(yíng)者集中的事前申報制度，在申報標準、期限、禁止并購的實(shí)質(zhì)性要件等方面進(jìn)行了規制。本文著(zhù)重分析了我國商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)者集中行為的趨勢和類(lèi)型，針對商業(yè)銀行并購現狀提出了相應法律建議。
關(guān)鍵詞:《反壟斷法》 商業(yè)銀行 經(jīng)營(yíng)者集中行為
一、經(jīng)營(yíng)者集中行為及現有立法概述
《反壟斷法》第四章對經(jīng)營(yíng)者集中行為進(jìn)行了規制。其中，“經(jīng)營(yíng)者集中”一詞，來(lái)源于《歐盟企業(yè)集中規制規則》(ECMergerRegulation)，與日語(yǔ)中的“企業(yè)結合”具有相同的含義，即為了達到某種經(jīng)濟目的，而通過(guò)一定的方式和手段形成的資產(chǎn)、人員或者資產(chǎn)及人員的融合�！斗磯艛喾ā返�20條的規定，經(jīng)營(yíng)者集中是指下列情形：
(1)經(jīng)營(yíng)者合并;
(2)經(jīng)營(yíng)者取得其他經(jīng)營(yíng)者足夠數量的有表決權的股份或者資產(chǎn);
(3)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)合同等方式取得對其他經(jīng)營(yíng)者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營(yíng)者施加決定性影響。
一方面，合理的經(jīng)營(yíng)者集中能夠實(shí)現規模經(jīng)濟，降低單位產(chǎn)品成本，節約交易費用，提高生產(chǎn)效率等，從而促進(jìn)市場(chǎng)競爭，值得保護�！斗磯艛喾ā返�5條規定“經(jīng)營(yíng)者可以通過(guò)公平競爭、自愿聯(lián)合，依法實(shí)施集中，擴大經(jīng)營(yíng)規模，提高市場(chǎng)競爭能力�！绷硪环矫�，經(jīng)營(yíng)者集中會(huì )減少甚至消滅市場(chǎng)上的競爭者，產(chǎn)生或加強支配地位，產(chǎn)生壟斷利潤，降低生產(chǎn)效率，破壞競爭。所以需要規制，保證其依法集中。
《反壟斷法》建立了對經(jīng)營(yíng)者集中的事前申報制度。第21條規定：“經(jīng)營(yíng)者集中達到國務(wù)院規定的申報標準的，經(jīng)營(yíng)者應當事先向國務(wù)院反壟斷執法機構申報，未申報的不得實(shí)施集中”。同時(shí)，通過(guò)第22條排除了對市場(chǎng)競爭不會(huì )產(chǎn)生重要影響的企業(yè)集團內部交易行為。
申報標準方面，因為《反壟斷法》只應禁止于市場(chǎng)競爭有嚴重損害的合并，因此并購申報設置了一定標準，但《反壟斷法》沒(méi)能將這一標準量化確定下來(lái)，而是授權國務(wù)院制定。學(xué)界一般認為，申報標準應考慮，集中交易額、經(jīng)營(yíng)者規模、交易對國內市場(chǎng)的影響等因素。王曉曄認為，“并購申報門(mén)檻不應太低，否則會(huì )給那些對市場(chǎng)競爭有利或者中性的合并帶來(lái)不必要的成本�！惫P者認為各行業(yè)在國民經(jīng)濟中的權重不同，規模不一，經(jīng)濟總量和分量也在變化中，對于標準，通過(guò)定性而不定量的設定方法，授權國務(wù)院具體問(wèn)題具體分析，也不失一個(gè)好辦法。
期限方面，《反壟斷法》確立了兩階段的審查期限。第25條規定，反壟斷執法機構應自收到經(jīng)營(yíng)者提交的符合規定的全部文件、資料之日起30日內，對申報的經(jīng)營(yíng)者集中進(jìn)行初步審查，作出是否實(shí)施進(jìn)一步審查的決定，并書(shū)面通知經(jīng)營(yíng)者。第26條規定，反壟斷執法機構決定實(shí)施進(jìn)一步審查的，應自決定之日起90日內審查完畢，作出是否禁止經(jīng)營(yíng)者集中的決定，并書(shū)面通知經(jīng)營(yíng)者;作出禁止經(jīng)營(yíng)者集中的決定，應當說(shuō)明理由。審查期間，經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施集中。該條還規定，必要情況下，反壟斷執法機構可以延長(cháng)第二階段審查時(shí)限，但延長(cháng)的期限最長(cháng)不超過(guò)60日。
兩階段審查期可以使絕大多數于市場(chǎng)競爭有利或者于市場(chǎng)競爭無(wú)害的企業(yè)并購早日得到批準，并且增加了靈活性和透明度。
禁止并購的實(shí)質(zhì)性要件方面，《反壟斷法》第28條規定，經(jīng)營(yíng)者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，反壟斷執法機構應作出禁止經(jīng)營(yíng)者集中的決定。根據第27條的規定，反壟斷執法機構考慮一個(gè)并購是否具有排除、限制競爭效果時(shí)，考慮以下一系列因素:(1)參與集中的經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額及其對市場(chǎng)的控制力;(2)相關(guān)市場(chǎng)集中度;(3)經(jīng)營(yíng)者集中對市場(chǎng)進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響;(4)經(jīng)營(yíng)者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營(yíng)者的影響;(5)經(jīng)營(yíng)者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響;(6)反壟斷執法機構認為應當考慮的影響市場(chǎng)競爭的其他因素。值得注意的是，對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中，涉及國家安全的，《反壟斷法》第31條規定還應當按照國家有關(guān)規定進(jìn)行國家安全審查。
二、商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)者集中行為趨勢和類(lèi)型
自上世紀90年代以來(lái)，無(wú)論國際還是國內，企業(yè)集中是明顯趨勢。和其他行業(yè)相比，商業(yè)銀行的并購重組尤為頻繁，也更引起大家的關(guān)注。美國10家最大的商業(yè)銀行控制的資產(chǎn)已從10年前占全國銀行資產(chǎn)29%上升到目前49%;日本3家新的“超級銀行”吃掉了11家老銀行，并操縱著(zhù)日本銀行資產(chǎn)一半有余。
1998年4月6日，美國花旗和旅行者公司宣布合并，合并后的新集團定名為花旗集團，價(jià)值730億美元，擁有遍布世界100多個(gè)國家的1億家公司及零售客戶(hù)，能夠提供包括商業(yè)銀行、保險、基金管理、證券交易等業(yè)務(wù)在內的金融服務(wù)，儼然金融界的航母。
我國目前的商業(yè)銀行集中，大致可以分為兩類(lèi)：
1.國有商業(yè)銀行之間的并購。如：1994年中國建設銀行收購香港工商銀行40%的股權，并更名為建新銀行;1996年廣東發(fā)展銀行收購中銀信托投資公司;1997年海南發(fā)展銀行并購重組了28家城市信用社;1999年中國光大銀行整體收購原中國投資銀行;2003年工商銀行收購華比富通銀行，中銀集團重組，招商銀行收購盤(pán)錦市商業(yè)銀行;2004年興業(yè)銀行收購佛山市商業(yè)銀行，招商銀行收購泉州市商業(yè)銀行;2008年招商銀行收購香港萬(wàn)隆銀行等等;目前，國有商業(yè)銀行的并購，已經(jīng)從政府“拉郎配”的政策導向型，轉為市場(chǎng)導向型，但并購多存在于中小銀行。其目的在于：(1)實(shí)現資源優(yōu)化配置，存量資產(chǎn)和商業(yè)要素的調整和重新組合，改善企業(yè)結構。(2)擴大銀行規模，實(shí)現規模經(jīng)濟。(3)減少金融風(fēng)險，較大規模銀行抗風(fēng)險能力較強，中小商業(yè)銀行的合并有利于其提高抗金融風(fēng)險的能力。(4)減少金融機構破產(chǎn)給社會(huì )帶來(lái)的不穩定等眾多社會(huì )問(wèn)題。(5)通過(guò)并購實(shí)現一定的規模，可與大銀行進(jìn)行競爭，促進(jìn)市場(chǎng)競爭。
2.外資銀行戰略投資對國有商業(yè)銀行的參股。外資銀行進(jìn)入中國的方式在最近主要是入股，包括參加國內大型銀行的股份制改造，以及入股一些中小銀行。但是到目前為止，這種入股既不是控制股，也不是微不足道的股份，是介于這兩者之間，有學(xué)者稱(chēng)之為“這個(gè)股份足以使它派出董事，但不足以使它委任董事長(cháng)”。
原因在于，國家對外資的參股存有控制。2006年11月10日發(fā)改委發(fā)布了《利用外資“十一五”規劃》提及，外資可以提高入股中國金融企業(yè)的比例，但仍然不能控股。如，2001年匯豐銀行以8%的持股比例人股上海銀行，開(kāi)外資銀行入股中資銀行之先河，成為第一家入股中資銀行的外資商業(yè)銀行;匯豐銀行又投資了144.
61億元人民幣現金入股中國最大的股份制商業(yè)銀行交通銀行，成為僅次于財政部的第二大股東。在2005?年荷蘭合作銀行和國際金融公司已經(jīng)收購了杭州聯(lián)合銀行15%的股份;2006年11月上海澳大利亞和新西蘭銀行集團自收購天津商業(yè)銀行20%的股權后，又收購上海農村商業(yè)銀行19.9%股權的協(xié)議;華夏銀行、光大銀行、興業(yè)銀行、民生銀行以及地方的商業(yè)銀行紛紛引入了德意志銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行、恒生銀行、國際金融公司和澳洲聯(lián)邦銀行等一些國外金融機構的股份。國有商業(yè)銀行在為上市準備的改組過(guò)程中也引入境外的戰略投資者。建設銀行引入了新加坡淡馬錫控股公司5.1%的股份以及美洲銀行9%的股份并于2005年10月在香港聯(lián)交所掛牌上市。蘇格蘭皇家銀行以10%的比例進(jìn)入中國銀行，新加坡淡馬錫控股公司、亞洲開(kāi)發(fā)銀行、瑞士銀行三者合計11.85%，也成為了中國銀行的境外戰略投資者。
經(jīng)過(guò)周密的準備工作，中國銀行也于2006年6月在香港成功上市等。
外資采取資本參與和人事參與相結合的方法，進(jìn)入本土銀行，其目的在于進(jìn)入中國金融市場(chǎng)�？梢岳帽就零y行的營(yíng)業(yè)機構和銀行同業(yè)共同建設的系統資源、長(cháng)期積累的客戶(hù)信息，在本土銀行初級產(chǎn)品的基礎上發(fā)展高端市場(chǎng)業(yè)務(wù)，利用綜合經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢，以財富管理、企業(yè)銀行、證券、保險、基金、信 托和投資銀行等領(lǐng)域的產(chǎn)品為重點(diǎn)，實(shí)行本外幣和境內外聯(lián)動(dòng)。在產(chǎn)品和服務(wù)組合中獲得更高的附加值，牢牢控制客戶(hù)價(jià)值鏈中最有意義的部分。
三、商業(yè)銀行并購風(fēng)險
銀行并購的風(fēng)險主要在兩個(gè)方面：
1.壟斷風(fēng)險。商業(yè)銀行的集中，產(chǎn)生超大型的'金融機構，降低了金融市場(chǎng)的競爭性，從而可能會(huì )降低對消費者的服務(wù)水準，導致效率損失與福利損失。
2.金融風(fēng)險。如果不能有效消除并購各方存在的問(wèn)題和風(fēng)險，商業(yè)銀行集中發(fā)生后，風(fēng)險傳遞并累積，會(huì )引起風(fēng)險爆發(fā)。如海南發(fā)展銀行就因為吸收了28家資不抵債的銀行，最后自己走上破產(chǎn)之路。同時(shí)，金融體系內的各個(gè)金融機構之間是以信用鏈互相依存的，如果一家金融機構發(fā)生困難或破產(chǎn)，有引發(fā)道德風(fēng)險，使金融風(fēng)險進(jìn)一步放大的可能。
四、法律建議
針對現階段我國商業(yè)銀行的并購現狀，一些學(xué)者提出內外有別的規制原則。認為在全球化環(huán)境下，國內經(jīng)營(yíng)者不僅面對是國內的競爭者，更面對的是更多的強有力的國際競爭者，因而不能在國內限制合并和反壟斷。即鼓勵國有商業(yè)銀行通過(guò)合并提升競爭力，“內資銀行之間并購的積極肯定，給予其一定的政策鼓勵，靈活的運用反壟斷的除外規則”，同時(shí)，通過(guò)《反壟斷法》“特別對跨國銀行在國內的并購給予更多的關(guān)注，限制國外企業(yè)的壟斷行為�！惫P者不同意這樣的看法，認為銀行并購審查，應以反壟斷和防范金融風(fēng)險為核心，建立相關(guān)標準，統一適用于國有銀行和外資銀行。
內外有別的政策規則基于兩個(gè)假設，一是國有商業(yè)銀行的并購必有利于提高其競爭力。筆者認為，通過(guò)市場(chǎng)經(jīng)濟自然調節，通過(guò)并購擴大規�？梢蕴嵘虡I(yè)銀行的競爭力，但是，長(cháng)期以來(lái)的實(shí)踐也告訴我們，通過(guò)政令擴大規模，促成壟斷，給予國有商業(yè)銀行特權的方法，實(shí)現提高其競爭力是行不通的，大的不一定就是強的，前面提到的海南發(fā)展銀行并購重組了28家城市信用社后破產(chǎn)即為一例，相反，如果給予國有商業(yè)的反壟斷并購審查的豁免，那么它們一定會(huì )濫用它，遭破壞的仍是市場(chǎng)結構規則。
第二個(gè)假設是外資銀行并購國有銀行必然破壞金融安全。
實(shí)際上市場(chǎng)的開(kāi)放從來(lái)都是各有利弊，我國引進(jìn)外資銀行的目的在于引入資金提高國有銀行的資本充足率，引進(jìn)先進(jìn)人才，學(xué)習管理經(jīng)驗和金融服務(wù)水平，改善股權結構，提高商業(yè)銀行的獨立性。當然也不排除，外資銀行的投機性，引發(fā)經(jīng)濟波動(dòng)，但這一問(wèn)題的解決之道，在于加強金融監管，而不是通過(guò)《反壟斷法》將外資銀行拒之門(mén)外。
因此，應該考慮到我國關(guān)于WTO的承諾，圍繞反壟斷審查和金融安全審查兩個(gè)核心，制定統一的銀行并購規則和相關(guān)配套措施，實(shí)現內外資并購的一致。除了按照《反壟斷法》第20條至第30條進(jìn)行反壟斷審查之外，準用第31條“對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中，涉及國家安全的，除依照本法規定進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中審查外，還應當按照國家有關(guān)規定進(jìn)行國家安全審查”的規定，制定金融安全審查程序和標準，統一適用于國有商業(yè)銀行和外資銀行的集中審查。
參考文獻：
[1]論反壟斷法對經(jīng)營(yíng)者集中的規制.
[2]《反壟斷法》與“國家干預論”困境
[3]淺議反壟斷法的域外適用
【商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)者集中行為及其規制初探論文】相關(guān)文章：
啟發(fā)式教學(xué)及其方法初探(教師中心稿)12-06
幼兒社會(huì )實(shí)踐活動(dòng)初探論文03-19
走向新課標的教師教學(xué)行為初探 (教師中心稿)12-06
中職語(yǔ)文教學(xué)模式初探(教學(xué)論文)12-06
新課改初中作文修改初探(人教版教學(xué)論文)12-06
不等式及其解集中學(xué)數學(xué)老師說(shuō)課稿11-24
小說(shuō)課文鑒賞教學(xué)方法初探(教學(xué)論文)12-06
語(yǔ)文閱讀理解答題技巧初探(教學(xué)論文)12-06