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如何制訂公司章程
制定一個(gè)詳細的、全面的公司章程，將是公司規范運作的基本前提，那么如何制訂公司章程?下面就由CN人才網(wǎng)小編給大家介紹吧。
問(wèn)：如何制定公司章程?
答：公司章程對于公司相當于憲法對一個(gè)國家，是公司最重要的治理規則，也是公司有效運行的基礎。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對錯的標準。當章程缺乏相對應的規定時(shí)，這些糾紛往往充滿(mǎn)了不確定性，其結果往往是長(cháng)時(shí)間的、大量的訴訟，給公司經(jīng)營(yíng)造成嚴重的打擊，對于中小企業(yè)投資者來(lái)說(shuō)，這種打擊常常是致命的。
然而，實(shí)踐中，大部分中小企業(yè)的投資者卻認為章程僅僅是用于工商注冊登記的，許多股東甚至直至糾紛發(fā)生了都不知道公司章程中規定了一些什么內容。大部分公司的章程是用了工商局提供的范本，內容是簡(jiǎn)單照搬公司法的規定。在這種情況下，一旦發(fā)生股東及公司之間的爭議，章程不能發(fā)揮其應有作用，形同廢紙。
要解決這個(gè)問(wèn)題，確保公司長(cháng)期有序的發(fā)展，投資者在制訂公司章程時(shí)就必須做到：
一、根據公司的特點(diǎn)和需要制訂公司章程
世界上沒(méi)有一個(gè)國家的憲法與另一國家的是完全相同的，因為沒(méi)有一個(gè)國家與其他國家是完全相同的。所以，也沒(méi)有一個(gè)公司可以完全照搬照用其他公司的章程。例如，大部分的公司章程都套用了《公司法》第四十四條第二款的規定：“股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。”但是，如果某公司股東僅兩名，且持股分別為51%、49%，則該條款還有如此制訂的必要嗎?因為其實(shí)質(zhì)上就變成了要求股東會(huì )一致同意決議通過(guò)。而假如兩名股東持股分別為67%以上、33%以下的，則該條款的實(shí)質(zhì)，就是33%以下的股東沒(méi)有任何決策權利。
(一)章程要根據股東的特點(diǎn)和持股比例而定
制訂章程的過(guò)程，也是確定股東今后在公司管理決策中的權利、地位的過(guò)程。章程條款的合理設置，是股東利益博弈的結果。而這種利益的博弈，與股東的特點(diǎn)和持股比例密不可分。
例如，對于小股東而言，擴大股東會(huì )表決事項的比例要求，就等于為自己爭取今后的發(fā)言權。如果公司章程中將重大事項均列入需全體股東一致同意才能通過(guò)的范圍，則小股東將在公司運營(yíng)中占有優(yōu)勢地位，這比通過(guò)《公司法》的強制性規定來(lái)保護小股東合法權益更具有效率。
又如，關(guān)于董事的產(chǎn)生，是根據股權比例由股東委派還是通過(guò)股東會(huì )選舉產(chǎn)生，區別就在于股東們是更愿意由內部人員來(lái)管理公司還是引入外部人員來(lái)管理公司。
股東的特點(diǎn)包括股東之間的關(guān)系、股東關(guān)注利益或事項的區別等等，而股東持股比例的不同，則直接影響到章程今后的實(shí)施以及公司的運行效率。在一個(gè)股東人數眾多、股權比例分散的公司，如章程中將大部分公司職權設置為需經(jīng)公司股東會(huì )表決通過(guò)，則該公司的運行必然是沒(méi)有效率的。而在一個(gè)只有兩三名股東、股權比例又相差懸殊(例如各占90%、10%)的公司，如章程約定經(jīng)營(yíng)管理的具體事項要經(jīng)股東會(huì )一致同意才能通過(guò)，則該公司今后極可能陷入僵局。
(二)章程要根據公司的行業(yè)特點(diǎn)、運行機制來(lái)制定
公司所處的行業(yè)不同，決策的產(chǎn)生與執行的要求不同，運行的機制不同，都需要不同的公司章程。在章程的規定適應公司的行業(yè)特點(diǎn)、執行機制時(shí)，公司股東之間、股東與公司之間的矛盾就會(huì )減少，反之，則糾紛不斷。
在一個(gè)要求及時(shí)、快速決策的行業(yè)內，或在一個(gè)充滿(mǎn)冒險與機遇的市場(chǎng)中，公司的管理職權應更多地下放給公司經(jīng)理等經(jīng)營(yíng)層;而在一個(gè)需要謹慎從事的行業(yè)內，公司的管理職權則應更多地集中于股東會(huì )。公司在運行中主要是依賴(lài)于人力資源時(shí)，股東的表決權與分紅權應當與出資比例相區別，以體現人的作用;而當公司在運行中更多的是依據資金、設備時(shí)，股東的表決權與分紅權則應當與其出資比例相一致，以體現資本的作用。凡此種種，均需要投資者事先做出考慮與平衡，并在公司章程中作出明確規定。
二、公司章程應細化、明確、具有可操作性
公司法規定了公司章程的必備內容，也就相關(guān)內容做出了原則性的規定。很多中小企業(yè)投資者往往認為法律已經(jīng)規定得很明確了，公司章程照抄就行了。殊不知如此章程就失去了制定的必要性了。實(shí)際上，公司章程的作用，就是將這些法律規定的內容細化、使其具有可操作性、符合本公司的實(shí)際情況。
例如，關(guān)于召開(kāi)股東會(huì )的通知程序。一般章程中都會(huì )規定召開(kāi)股東會(huì )應提前15日通知，但章程中更需要明確的是：(1)通知由誰(shuí)來(lái)發(fā)出，是董事長(cháng)還是公司?董事長(cháng)不履行職責，能否由副董事長(cháng)或其他股東或董事來(lái)發(fā)出通知?(2)通知以何種形式發(fā)出，是書(shū)面的還是口頭的?(3)通知發(fā)往的地址，是股東的法定地址還是實(shí)際地址?地址變更如何處理?(4)拒收通知的效力推斷：如果某股東將通知退回，是認定其未收到通知還是拒絕參加會(huì )議?(5)未收到通知但參加了會(huì )議，事后卻提出異議，那么應認定為股東會(huì )召集瑕疵，需要重新召集，還是應認定為有效?
另外，規定違反章程的后果以及救濟方式也很重要。例如，《公司法》第四十二條第二款規定：“出席會(huì )議的股東應當在會(huì )議記錄上簽名。”但如果股東參加會(huì )議卻拒不在會(huì )議記錄上簽名，那么意味著(zhù)什么?是認定該股東棄權、反對還是同意?同樣的這些問(wèn)題，也適用于董事會(huì )會(huì )議的程序等等。
三、盡可能地將股東關(guān)注的內容與約定寫(xiě)入章程
無(wú)論是公司設立協(xié)議中的約定，還是在公司運行中，股東就公司管理、權利制約、利益分配等達成的一致，都可以也應該是公司章程的內容。同時(shí)，盡可能地預測糾紛產(chǎn)生的可能并建立解決機制，將是章程在公司運行中發(fā)揮作用的重點(diǎn)。股東只有將這些內容都規范地寫(xiě)入章程，成為公司運行的規則，才能使得公司股東之間、公司與股東之間建立起良好的關(guān)系，也才能使得公司的自治納入到法律的體系中，得到法律的保護。
正如前述案例給出的教訓一樣，股東簽訂的公司設立協(xié)議或其他法律文件，無(wú)論是在章程之前制定還是在章程之后簽署，都應該避免與公司章程相沖突。如對公司章程有修改的，則應及時(shí)辦理章程變更登記手續。
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